В какой процессуальной форме может проводить изучение личности адвокат
Обновлено: 25.04.2024
процессуальные действия адвоката также должны носить письменную форму. Подготовка в письменной форме заявлений, ходатайств и жалоб, отзывов на иск и заключений позволяет зафиксировать их в письменной форме и глубже вникнуть в суть проблемы, серьёзнее аргументировать свое мнение. Кроме того, письменный документ ограничивает свободу действий сотрудников правоприменительных органов, поскольку они не могут быть отклонены без достаточной мотивировки. Любой письменный документ, составляемый адвокатом состоит из 4 частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.
Во вводной части указывается полное наименование государственного органа или должностного лица, которому оно адресуется, реквизиты дела (его наименование, номер), Ф.И.О. адвоката по уголовным делам или процессуальный статус стороны, которую он представляет, Ф.И.О. стороны либо полное наименование юридического лица – по гражданскому делу, наименование документа.
В описательной части приводятся фактические данные, которые излагаются в логической или хронологической последовательности. В документе излагаются только те факты, которые имеют непосредственное отношение к рассматриваемому делу или вопросу.
В мотивировочной части дается анализ фактической стороны дела и приводится ссылка на нормативные акты, материалы судебной практики.
В резолютивной части содержится просьба или требование адвоката, которое должно быть четко сформулировано и быть предельно понятным для адресата
Ходатайства.
Адвокатам предоставлено право заявлять ходатайства.
Ходатайства - это официальная просьба участника процесса о совершении соответствующими государственными органами тех или иных действий.
Адвокат вправе делать заявления по ходу следствия или судебного разбирательства. Заявление – это способ обратить внимание суда или следователя на неправильные, недопустимые и незаконные, по мнению адвоката действия других лиц.
Это специальная процессуальная форма влияния адвоката на содержание процессуальных документов.
Интервьюирование необходимо проводить в соответствии с некими правилами, учитывая хронологию беседы.
Этапы юридического интервью: выявление проблемы клиента; установление хронологической последовательности; краткое переформулирование того, что рассказал доверитель; первичное консультирование доверителя; заключение соглашения; определение последующих действий.
34. Цели и этапы юридического интервью
Цель юридического интервью – установление контакта с доверителем, получить необходимую по делу информацию, определить цели клиента.
Интервьюирование необходимо проводить в соответствии с некими правилами, учитывая хронологию беседы.
Этапы юридического интервью
Юридическое интервью не имеет жесткой структуры и юрист должен использовать выделенное на него время наилучшим образом. При подготовке интервью большое значение имеет распределение времени, и здесь могут быть полезными следующие указания:
Знакомство – создание атмосферы непринужденности, ободрение клиента, выяснение характера поручения.
Первичное определение проблем, целей и перспектив клиента.
Установление хронологической последовательности обстоятельств дела – подробный рассказ клиента.
Рассмотрение претензий, аргументации или интересов.
Краткое повторение или перефразирование того, что сказал клиент о своей проблеме и целях, чтобы убедиться в точности воспринятой информации.
Предварительный диагноз правовой проблемы, первичная консультация и определение вопросов, нуждающихся в изучении как с точки зрения закона, так и фактов.
Получение инструкций: взаимное согласие в отношении представительства, соглашение о гонораре, информированное согласие на представительство.
Определение дальнейших шагов.
Письменное подтверждение согласия на представительство.
В конце интервьюирования необходимо проинформировать клиента о том, что будет происходить после этого, и когда это будет иметь место. Можно обратиться с просьбой к клиенту предоставить адвокату дальнейшую документацию к определенной дате. Адвокат должен проинформировать клиента о том, когда он свяжется с ним и какие конкретные задачи они завершат к тому времени.
35. Цели и этапы консультирования доверителя
Цель– установление контакта с доверителем, получить необходимую по делу информацию, определить цели клиента: разъяснить доверителю все возможные варианты решения его проблемы; помочь доверителю выбрать наиболее приемлемый для него вариант решения; помочь доверителю в реализации избранного варианта решения, путем определения стратегии и тактики юридических действий в интересах доверителя.
Стадии консультации:
1. Подготовка к консультации.
2. Встреча с доверителем и разъяснение порядка проведения консультации.
3. Разъяснение доверителю возможных вариантов решения его проблемы и их последствий.
4. Помощь доверителю в выборе оптимального решения.
5. Определение стратегии и тактики реализации принятого решения.
Предварительный диагноз правовой проблемы.
36. Правила выбора и подготовки свидетеля к участию в деле
Правила выбора и подготовки свидетеля к участию в деле.
Правила выбора свидетелей: по возможности нужно выбирать свидетелей, вызывающих симпатию; нужно запомнить, как выглядит свидетель; необходимо избегать избыточного доказывания; нельзя приберегать сильного свидетеля на конец процесса.
Правила подготовки свидетелей: свидетеля должен готовить тот адвокат, который будет спрашивать его в суде; со свидетелем необходимо просмотреть все документы, которые имеют к нему отношение; устранить противоречия; необходимо обсудить все вещдоки, которые свидетель будет опознавать; нужно подготовить свидетеля к выступлению в суде.
В первую очередь, нужно «отфильтровать» все свидетельские показания, чтобы выяснить, что важно, а что не важно, что будет способствовать вам в судебной победе, а что не будет. Разумеется, далеко не все нужно говорить. И уж тем более, свидетель не должен рассказывать в суде свою просторную биографию, случаи из жизни или что он думает о тех или иных людях в целом. Как правило, все эти отступления только раздражают суд, а если они постоянно повторяются, и притом — у разных свидетелей, то это может вообще подорвать доверие к вашей позиции в целом. Поэтому каждый свидетель должен знать, что ему говорить. Провести несколько репетиций — это очень важно для того, чтобы в самый решающий момент свидетели не растерялись и выступили как надо.
Следующий важный момент — это запись свидетельских показаний. Если свидетель подпишет вам свои показания — это гарантия того, что что бы с ним ни случилось, вы всегда сможете пользоваться его показаниями и предъявлять их в суде. Кроме того, от задокументированных показаний свидетель уже не сможет просто так отказаться, что также очень принципиально.
Правила опроса свидетелей в суде: пользоваться простым языком, задавая вопросы; слушать ответы, которые дает свидетель; задавать наводящие вопросы; необходимо предупредить свидетеля, какие примерно вопросы будет задавать противоположная процессуальная сторона.
Адвокаты, как правило, начинают изучение дела с обвинительного заключения. Именно из этого итогового документа предварительного расследования защитник узнает, в чем обвиняется его доверитель, на чем построено это обвинение, как обвиняемый относится к предъявленному ему обвинению, что он собой представляет как человек.
Приступая к чтению обвинительного заключения, необходимо обратить внимание на следующие моменты: кем составлено обвинительное заключение (принимало ли это лицо дело к своему производству); утверждено ли оно прокурором; соответствует ли формула обвинения в обвинительном заключении формуле обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого; отвечают ли форма и содержание обвинительного заключения требованиям ст.
После ознакомления с обвинительным заключением можно приступать к чтению дела. Дело надо читать добросовестно, тщательно, внимательно, без спешки, «вдоль и поперек».
Именно в этом залог успеха защиты на суде. Известный русский юрист П.С. Пороховщиков (П. Сергеич) в этой связи писал: «Если можно, вы должны знать дело лучше всех, если нельзя - не хуже председателя и обвинителя. Если ваш противник будет настоящий прокурор, вы увидите, что он знает дело именно вдоль и поперек, помнит не только страницы, но и внешний вид каждой бумажонки, знает, сколько раз и когда допрошен каждый свидетель, где встречаются недомолвки и где попадаются описки в актах следователя. Вот опасный противник. Таким должны быть и вы. Но такая работа будет отнимать невероятное количество времени! Разумеется. Так что же? Ведь вы защитник. Ваш досуг принадлежит не вам, а подсудимому»12.
Методика чтения дела может быть разной и зависит от сложности, объема уголовного дела, количества обвиняемых, допрошенных свидетелей, проведенных экспертиз, профессионального опыта адвоката. Рекомендовать какие-то единые правила в этом вопросе не представляется возможным.
Каждый адвокат вырабатывает свой стиль при изучении уголовного дела. Одни адвокаты читают дело в той последовательности, как подшиты его материалы, от первого листа до последнего. Другие начинают изучать доказательства, на которых делают-
12 См.: Сергеич П. Уголовная защита - СПб., 1913. - С. 28.
ся ссылки в обвинительном заключении, а потом читают оставшиеся материалы, третьи применяют выборочный порядок, то есть вначале изучают показания обвиняемых, потом потерпевших, а затем все остальное. Однако в любом случае дело должно быть прочитано все, «от корки до корки».
По сложившейся порочной практике свидетели, потерпевшие, подозреваемые и обвиняемые допрашиваются на предварительном следствии неоднократно, разными должностными лицами, в разных процессуальных качествах. Причем протоколы допросов этих лиц разбросаны по всему делу, находятся в разных томах.
Для того чтобы облегчить свою работу при оценке и проверке этих показаний, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо как бы завести лицевую карточку (папку), в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия кто их получил и содержание этих показаний.
Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых или один обвиняемый обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение.
При чтении материалов дела адвокат, прежде всего, обращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Если в процессуальном документе имеются какие-то нарушения (например, отсутствует дата, место проведения следственного действия или не указано время его проведения, не разъяснены права участнику этого следственного действия, отсутствуют подписи участников следственного действия, процессуальный акт составлен лицом, не имеющим на то полномочий, и т.п.), адвокат отмечает эти нарушения, которые впоследствии можно использовать при построении защиты на суде.
Изучая уголовное дело, адвокат должен проверить соблюдение прав обвиняемого на предварительном следствии, в том числе как обеспечено его право на защиту.
При этом обращается внимание на своевременность предъявления обвинения, обоснованность избрания меры пресечения, соблюдение прав обвиняемого при производстве с его участием следственных действий, участие защитника при предъявлении обвинения, окончании предварительного следствия, все ли материалы уголовного дела предъявлены для ознакомления, разрешены ли ходатайства обвиняемого и его защитника, заявленные ими при окончании предварительного следствия.
Важнейшей составляющей при изучении материалов дела является работа с доказательствами. Каждое доказательство
адвокат должен оценить с точки зрения его относимости, допустимости и достоверности.
Доказательство считается относимым к делу, если оно связано с предметом доказывания по уголовному делу, то есть содержит фактические данные, относящиеся к обстоятельствам, перечисленным в ст. 73 УПК.
Допустимость - это свойство доказательства, характеризующее его с точки зрения законности источника фактических данных, а также способов получения и форм закрепления этих данных в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом.
Допустимость, как свойство доказательства, включает в себя четыре критерия:
1) надлежащий субъект, правомочный проводить процессуальное действие;
2) надлежащий источник, из которого получены фактические данные (сведения, информация);
3) надлежащие процессуальные действия, используемые для получения доказательств;
4) надлежащий порядок проведения процессуального действия, используемого как средство получения доказательств13.
Доказательства, полученные ненадлежащим субъектом из ненадлежащего источника либо ненадлежащим следственным действием, оцениваются как недопустимые, не имеющие юридической силы14.
К недопустимым доказательствам относятся:
1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;
3) иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК (ст.
Достоверность доказательства защитник оценивает путем: а) изучения источника информации на предмет, можно ли ему доверять; б) анализа содержания фактических данных, сообщаемых этим источником, и выявления в нем внутреннего про-
13 См.: Кипник Н.М. Доступность доказательств в уголовном судопроизводстве. - М., 1995. - С. 27. О критериях допустимости доказательств см. также: Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой.
14 Золотых В.В. Проверка допустимости доказательств в уголовном процессе. - М.: ACT; Ростов-н/Д: Феникс, 1999. - С. 59-228.
тиворечия; в) сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий; г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.
СОСТАВЛЕНИЕ АДВОКАТСКОГО ПРОИЗВОДСТВА
Изучение материалов уголовного дела - не чтение художественной литературы. Оно требует кропотливой, настойчивой работы защитника по фиксации основных материалов. В этих целях адвокат составляет досье (адвокатское производство). Адвокатское производство включает в себя копии или выписки документов дела, относящиеся к подзащитному, а также рабочие записи адвоката, которые он составляет «при работе с уголовным делом, при подготовке к судебному заседанию и в процессе судебного разбирательства в целях надлежащего исполнения профессиональных обязанностей. Адвокат заводит адвокатское досье с момента допуска к участию в деле и ведет его до окончания своих полномочий по делу. В нем реализуется право защитника знакомиться со всеми материалами дела и выписать из него любые сведения и в любом объеме15.
При составлении адвокатского производства рекомендуется соблюдать некоторые технические правила:
- записи делать только на одной стороне листа;
-на каждом листе оставлять большие поля, на которых можно было бы делать соответствующие заметки при подготовке к судебному заседанию;
- каждый документ должен иметь все исходные данные: наименование документа, кто его составил, каково содержание документа, какие имеются процессуальные нарушения, где находится этот документ (том и листы дела). Такая запись позволяет, как правило, к этому документу больше не возвращаться при изучении дела.
Ключевые слова: уголовный процесс; процесс доказывания; адвокат-защитник; законодательство; институт адвокатуры; профессиональные права адвоката; доказывание; доказательство; участие адвоката-защитника на стадии возбуждения уголовного дела.
Регламентация прав и обязанностей участников является важнейшей составляющей уголовного судопроизводства. В свою очередь, стадия возбуждения уголовного дела как начальная стадия производства по уголовному делу, зачастую, обусловливает характер и особенности всего дальнейшего процесса отправления правосудия; ввиду этого, регламентация прав, обязанностей и порядка участия адвоката-защитника в доказывании на стадии возбуждения уголовного дела приобретает особое значение ввиду обеспечения защитником реализации принципа состязательности сторон.
Возможность допуска адвоката-защитника к участию в доказывании в уголовном судопроизводстве на стадии возбуждения уголовного дела регламентирована следующим:
ч. 2 ст. 48 Конституции РФ содержит норму, согласно которой, право пользования помощью адвоката присуще каждому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому, соответственно, с момента задержания, заключения под стражу, предъявления обвинения;
По мнению Н.П. Ведищева, изменение и дополнение ч.1.1 ст. 144 УПК РФ в части права «пользоваться услугами адвоката» приводит к расхождению между положениями ст.ст. 49 и 144 УПК РФ. В первой говорится о «защитнике», полномочия которого регламентированы ст.53 УПК РФ, а во второй — о праве на «услуги адвоката», полномочия которого в полном объеме законом не регламентированы [3].
Также А.Ю. Амасьянц предлагает заменить в ч.1.1 ст. 144 УПК РФ термин «услуги адвоката» на формулировку «помощь защитника» [2; С.91-94] для определения процессуального статуса защитника (адвоката).
Мы не согласимся с такими мнениями авторов, так как ч.2 ст. 49 УПК РФ гласит, что «в качестве защитников участвуют адвокаты». Понятие защитника закреплено в ч.1 ст. 49 УПК РФ, а значит понятие «адвокат» тождественно понятию «защитник».
В подтверждение нашему мнению обратимся к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который является гарантией реализации права на получение квалифицированной юридической помощи, закрепленной в Конституции РФ, и регламентирует адвокатскую деятельность.
В соответствии с п.5 ч.2 гл.2 вышеупомянутого Федерального закона, «оказывая юридическую помощь, адвокат участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях».
По нашему мнению, ключевым является «адвокат», который может выступать в качестве представителя или защитника, то есть это уже второстепенно, но они несут в себе печать понимания значения «адвокат». А значит истинное значение и полнота понятия заключается именно в слове «адвокат», который оказывает квалифицированную юридическую помощь. Смысл приведенного положения следует толковать расширительно.
Уделяя внимание актуальным проблемам обеспечения законных интересов личности при производстве процессуальных действий в стадии возбуждения уголовного дела, необходимо определить полномочия лиц, участвующих в данных действиях.
О.В. Гладышева пишет, что существование же самой стадии возбуждения уголовного дела обеспечивает законность и справедливость начала производства по уголовному делу [5; С.188].
Однако, по мнению О.В. Гладышевой, процессуальный статус возможных участников в стадии возбуждения уголовного дела не достаточно четко закреплен законодательно, что приводит к нарушениям прав граждан.
В постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. (по жалобе В.И. Маслова) [1] отмечается, что пользоваться помощью адвоката (защитника), а значит, в определенной степени обладать правом на защиту, может любое вовлеченное в сферу уголовного процесса лицо, независимо от его формального процессуального статуса.
Законодатель в ч.1 ст.49 УПК РФ дает определение защитника, как «лица, осуществляющего в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу».
О.В. Гладышева считает, что для обеспечения законных интересов участников стадии возбуждения уголовного дела необходимо закрепить в законе процессуальный статус заявителя, лица, привлекаемого для дачи объяснений, адвоката заявителя, лица, привлекаемого для получения объяснений, участника следственного действия [4; С.122-132].
Как мы уже говорили ранее, полномочия адвоката в ст. 144 УПК РФ не определены, а согласно ст.ст. 49 и 53 УПК РФ защитник осуществляет свои функции только в случае его вступления в уголовное дело.
Обратимся к ч.2 ст.6 Закона об адвокатуре, которая гласит, что адвокат вправе:
- собирать сведения, запрашивать документы, в том числе которые могут быть признаны вещественными доказательствами;
- опрашивать лиц с их согласия;
- привлекать на договорной основе специалистов;
- беспрепятственно встречаться с доверителем, без ограничения количества и продолжительности;
- фиксировать информацию (в том числе с помощью технических средств), содержащуюся в материалах дела;
- совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Таким образом, полномочия адвоката, предоставленные ему вышеупомянутым Законом, дают возможность участвовать в доказывании, а именно - собирать сведения, которые согласно ч. 1.2 ст. 144 УПК РФ могут быть использованы в качестве доказательств.
По мнению Т.Г. Нечаевой УПК РФ не разделяет доказательства в зависимости от того, на какой стадии они получены. Это справедливо, поскольку такое положение способствует преемственности доказательств между стадиями уголовного процесса [7; С.128].
Данный факт важен для адвоката-защитника, так как установленные им обстоятельства при осуществлении деятельности в рамках ст. 144 УПК РФ будут иметь значение в случае принятия решения о возбуждении уголовного дела в порядке ст. 145 УПК РФ.
На основании изложенного, можно сделать вывод, что основная задача адвоката в уголовно-процессуальном доказывании на стадии возбуждения уголовного дела – трактовка доказательств в пользу подзащитного законным образом.
Допуск адвоката, адвокатская деятельность на этапе доследственной проверки призвана способствовать принятию законных и обоснованных решений.
Список литературы:
1. По делу о проверке конституционности отдельных положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П // СПС «КонсультантПлюс».
3. Ведищев Н.П. Новый закон — новые проблемы у адвокатов // Адвокат. 2013. №9. СПС «КонсультантПлюс».
4. Гладышева О.В. Компетенция следователя по обеспечению законных интересов личности в досудебном производстве //Российский юридический журнал. 2012. № 6. С. 122-132.
5. Гладышева О.В. Справедливость и законность в уголовном судопроизводстве Российской Федерации: монография. Краснодар, 2008. С. 188.
6. Иванов И.И. Участие адвоката-защитника в уголовно-процессуальном доказывании: проблемы, тенденции, перспективы // Уголовное право, уголовный закон: теория и практика: сб. науч. ст. СПб., 2017. С. 107-108.
7. Нечаева Т.Г. Оценка следователем допустимости доказательств на стадии возбуждения уголовного дела: Дисс. … канд. юрид. наук. М.: Моск. Ун-т МВД РФ, 2007.С. 128.
8. Ряполова Я.П. Участие адвоката в стадии возбуждения уголовного дела в свете новых изменений уголовно-процессуального закона / Я.П. Ряполова // Российская юстиция. 2013. № 11. С.60.
Калинкина Любовь Даниловна, заведующая кафедрой уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора Мордовского государственного университета имени Н.П. Огарева, кандидат юридических наук, доцент, заслуженный юрист Республики Мордовия, почетный адвокат России.
Необходимость изучения и анализа адвокатом-защитником материалов уголовного дела через призму требований уголовно-процессуального закона диктуется необходимостью выработки им позиции по уголовному делу, и не только по основному вопросу уголовного дела — о виновности или невиновности подзащитного, а также по всему кругу вопросов, подлежащих разрешению судом при постановлении приговора.
В статье Л.Д. Калинкиной акцентируется внимание на анализе допущенных в деле нарушениях уголовно-процессуального закона с позиций их существенности, устранимости и восполнимости.
Ключевые слова: обжалование судебных актов, нарушение уголовно-процессуального закона, итоговые уголовно-процессуальные документы, право обвиняемого на защиту, существенность, устранимость и восполнимость нарушений уголовно-процессуального закона.
Объем, глубина, полнота и пределы изучения материалов уголовного дела защитником определяются с учетом того, когда, в какой момент и на какой стадии он вступил в уголовное дело. Методы изучения материалов уголовного дела адвокат-защитник выбирает с учетом стоящих перед ним задач, и они могут быть следующими:
сплошной метод — когда адвокат-защитник изучает материалы уголовного дела в той последовательности, в какой они подшиты в дело, начиная с повода возбуждения уголовного дела, продолжая материалами проверочного производства и т.д.;
последовательный метод — когда адвокат-защитник изучает дело последовательно, документ за документом. Изучение материалов уголовного дела может быть и этапно-итоговым и начинаться с изучения итоговых уголовно-процессуальных документов, или с первых из них и последовательно до последних, или, наоборот, с последнего и до первого итогового уголовно-процессуального документа. Изучение таких итоговых уголовно-процессуальных документов может диктовать переход к изучению других уголовно-процессуальных документов (например, протокола судебного заседания), а также других непосредственно исследованных документов в ходе судебного следствия. Все индивидуально исходя из непосредственных задач, стоящих перед адвокатом-защитником и с учетом позиции его клиента и т.д. (например, адвокат-защитник вступает в дело лишь в ходе апелляционного производства). Изучение материалов уголовного дела в таких случаях, конечно же, должно начинаться с обжалуемого в апелляционном порядке судебного решения, вслед за чем анализируются протокол судебного заседания, исследованные в ходе судебного следствия документы.
В любом случае подлежат изучению такие итоговые уголовно-процессуальные документы, как обвинительное заключение, обвинительный акт, обвинительное постановление, постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, поскольку от соответствия указанных итоговых уголовно-процессуальных документов требованиям Уголовно-процессуального кодекса РФ зависит оценка состояния законности производства по уголовному делу, решение вопроса о том, не было ли непреодолимых препятствий в виде существенных нарушений уголовно-процессуального закона при движении уголовного дела с одного этапа на другой. Например, неуказание в обвинительном заключении при описании преступного деяния места, времени его совершения явилось основанием для возвращения уголовного дела прокурору в апелляционном порядке. При этом в своем определении суд апелляционной инстанции указал, что «неуказание в обвинительном заключении при описании преступного деяния места его совершения не позволяет в соответствии с п. 1 ст. 228 УПК по поступившему уголовному делу определить подсудность данного дела и выполнить требования ч. 3 ст. 8 УПК и ст. 47 Конституции РФ, предусматривающие право подсудимого на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом» .
Каким бы ни был алгоритм действий адвоката-защитника при изучении материалов уголовного дела, при их оценке ему следует выявлять имеющиеся нарушения уголовно-процессуального закона, квалифицировать их через призму существенности, устранимости и восполнимости. С учетом такой оценки избирать позицию, согласовывать ее с подзащитным и составлять тот или иной акт адвокатского реагирования.
Существенный характер нарушений уголовно-процессуального закона служит серьезной преградой для вступления в законную силу любого судебного решения. Существенными признаются нарушения уголовно-процессуального закона, при наличии которых судебное решение не может состояться в законной силе. Такой вывод вытекает из того, что в статье 389.17 УПК РФ существенное нарушение уголовно-процессуального закона предусмотрено в качестве апелляционного основания для отмены или изменения не вступившего в законную силу судебного решения. В связи с этим при выявлении и оценке характера и степени тяжести нарушений уголовно-процессуального закона, обнаруженных адвокатом-защитником при изучении материалов уголовного дела, следует, конечно же, ориентироваться на критерии существенности нарушений уголовно-процессуального закона, содержащихся в части 1 ст. 389.17 УПК РФ. При этом одним из признаков существенности нарушений УПК РФ устанавливает такой способ нарушения, как лишение или ограничение гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства. Указание на данный способ обусловлено назначением уголовного судопроизводства ( ст. 6 УПК РФ), исходит из признания прав и свобод участников уголовного судопроизводства наиболее высокой ценностью, охраняемой уголовно-процессуальным законом. Лишить участника уголовного судопроизводства гарантированного уголовно-процессуальным законом права — значит его не предоставить, несмотря на прямое предписание закона. Ограничение участника уголовного судопроизводства в праве приводит к ущемлению его в праве, предоставлению права в урезанном, неполном, ограниченном варианте. Отсюда приоритетными должны быть изучение и анализ адвокатом-защитником того, насколько при производстве по уголовному делу соблюдались нормы уголовно-процессуального закона по обеспечению участников уголовного судопроизводства теми или иными правами.
Суды апелляционной инстанции неизменно в своих решениях обращают внимание на необходимость обеспечения участников уголовного судопроизводства гарантированными УПК РФ правами. Так, отменяя судебные решения в апелляционном порядке, судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Татарстан в 2015 г. указывала на недопустимость нарушения следующих прав участников уголовного процесса:
— в силу требований части 4 ст. 231 , части 4 ст. 227 УПК РФ стороны должны быть извещены о месте, дате и времени проведения судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала, при этом копия постановления судьи о назначении судебного заседания направляется обвиняемому, потерпевшему и прокурору;
— в соответствии с пунктом 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, в частности, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ;
— защитник осуществляет в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и не вправе занимать позицию, противоречащую интересам защищаемого им лица;
— в соответствии со статьями 44 , 54 УПК РФ решение о признании лица гражданским истцом или ответчиком оформляется определением суда или постановлением судьи, следователя или дознавателя. Согласно требованиям статьи 268 УПК РФ председательствующий в судебном заседании обязан разъяснить гражданским истцу и ответчику их права и ответственность, предусмотренные уголовно-процессуальным законом;
— согласно статье 18 УПК РФ участникам уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно владеющим языком, на котором ведется производство по уголовному делу, должно быть разъяснено и обеспечено право делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном или другом языке, которым они владеют, а также бесплатно пользоваться помощью переводчика. Если следственные и судебные документы подлежат обязательному вручению подозреваемому, обвиняемому, а также другим участникам уголовного судопроизводства, указанные документы должны быть переведены на родной язык соответствующего участника уголовного судопроизводства или на язык, которым он владеет;
— согласно статье 48 УПК РФ по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном статьями 426 , 428 УПК РФ, и т.п. .
Большую помощь при оценке существенности допущенных по делу нарушений уголовно-процессуального закона играет перечень безусловно существенных нарушений уголовно-процессуального закона, сформулированный в части 2 ст. 389.17 УПК РФ. Данный перечень состоит из 11 нарушений уголовно-процессуального закона, существенный характер которых заранее определен законом, предписывающим, что указанные нарушения в любом случае влекут за собой отмену или изменение судебных решений в апелляционном порядке.
Единообразию оценки нарушений уголовно-процессуального закона в качестве существенных служат постановления Пленума Верховного Суда РФ, в которых формулируются правовые позиции по оценке тех или иных нарушений уголовно-процессуального закона. В частности, в пункте 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. N 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (в ред. от 30 июня 2015 г.) разъясняется, что «под допущенными при составлении обвинительного заключения или обвинительного акта нарушениями требований уголовно-процессуального закона следует понимать такие нарушения изложенных в статьях 220 , 225 УПК РФ положений, которые исключают возможность принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения или акта. В частности, исключается возможность вынесения судебного решения в случаях, когда обвинение, изложенное в обвинительном заключении или обвинительном акте, не соответствует обвинению, изложенному в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого; когда обвинительное заключение или обвинительный акт не подписан следователем, дознавателем либо не утвержден прокурором; когда в обвинительном заключении или обвинительном акте отсутствуют указание на прошлые судимости обвиняемого, данные о месте нахождения обвиняемого, данные о потерпевшем, если он был установлен по делу, и др.
Если возникает необходимость устранения иных препятствий к рассмотрению уголовного дела, указанных в пунктах 2 — 5 ч. 1 ст. 237 УПК РФ, а также в других случаях, когда в досудебном производстве были допущены существенные нарушения закона, не устранимые в судебном заседании, а устранение таких нарушений не связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия, судья в соответствии с частью 1 ст. 237 УПК РФ по собственной инициативе или по ходатайству стороны в порядке, предусмотренном статьями 234 и 236 УПК РФ, возвращает дело прокурору для устранения допущенных нарушений» .
Исходя из того, что одним из важнейших предназначений вышестоящих судов является обеспечение единства судебной практики, следует ориентироваться и на позиции Верховного Суда РФ по оценке тех или иных нарушений уголовно-процессуального закона в качестве существенных, которые отражаются в обзорах, обобщениях судебной практики, в конкретных решениях по уголовным делам. Такие документы в наши дни широко доступны — они публикуются в Бюллетене Верховного Суда РФ, на официальном сайте Верховного Суда РФ, на их основе формируются перечни нарушений уголовно-процессуального закона, которые Верховным Судом РФ по конкретным уголовным делам признавались существенными.
Апелляционная и кассационная практика Верховного Суда РФ по данному вопросу предопределяет характер и содержание судебной практики нижестоящих судов, и на основе такой практики формируются наиболее типичные существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые также ориентируют на подобную оценку при изучении материалов уголовного дела. Так, краевые, областные и равные им суды в апелляционном порядке одинаково, как незаконный состав суда, оценивают случаи нарушений, когда судья, ранее высказавший свое мнение по существу рассматриваемого дела, рассмотрел уголовное дело по существу. На оценку такого нарушения, как нарушение беспристрастности суда, было указано в апелляционных определениях, например, судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Мордовия, судебной коллегии по уголовным делам Республики Башкортостан и т.д. Так, отменяя в апелляционном порядке приговор Дюртюлинского районного суда Республики Башкортостан от 26 мая 2014 г. в отношении Г., М. и Г. по основанию, предусмотренному пунктом 2 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ (вынесение судом решения незаконным составом суда), суд апелляционной инстанции указал, что «по смыслу закона высказанная в процессуальном решении до завершения рассмотрения уголовного дела позиция судьи относительно наличия или отсутствия события преступления и о виновности лица в его совершении, является препятствием для разрешения уголовного дела по существу этим судьей. Исходя из положений ч. 1 ст. 120 Конституции Российской Федерации о праве каждого гражданина на рассмотрение его дела справедливым и беспристрастным судом, Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 01.03.2012 N 426-О-О признал, что высказанная судьей в процессуальном решении до завершения рассмотрения уголовного дела позиция относительно наличия или отсутствия события преступления, обоснованности вывода о виновности в его совершении обвиняемого, достаточности собранных доказательств определенным образом ограничивала бы его свободу и независимость при дальнейшем производстве по делу и постановлении приговора или иного итогового решения. По данному делу установлено, что судьей Х., постановившим приговор, ранее было вынесено вступившее в законную силу постановление о продлении срока содержания под стражей в отношении одного из обвиняемых Г. Мотивируя свое решение, суд указал, что вина Г. в совершении инкриминируемого ему преступления подтверждается показаниями свидетелей М., Н., Х., показаниями подозреваемого М., заключениями судебных экспертиз. Таким образом, при решении вопроса о продлении меры пресечения суд разрешил вопрос о виновности Г., а также дал оценку показаниям свидетелей, а также показаниям обвиняемого М., данным им на досудебном производстве, которые в последующем были исследованы и оценены судьей при постановлении приговора и явились доказательством вины как Г., так и М. в совершении инкриминируемых им преступлений, а также третьего обвиняемого Г. ».
В другом случае судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан отменила приговор Благовещенского районного суда от 30 октября 2014 г. в отношении Ч. и Б., осужденных по части 2 ст. 162 УК РФ, указав на то, что «судьей, постановившим приговор, ранее была рассмотрена жалоба обвиняемого Ч. в порядке ст. 125 УПК РФ о признании незаконными действий (бездействия) следователя Ж., которая отказала в удовлетворении его ходатайства об исключении доказательств. При этом, отказывая в удовлетворении жалобы обвиняемого, суд указал, что протоколы следственных действий соответствуют требованиям статей 166 , 167 , 173 , 174 , 187 — 190 УПК РФ.
Таким образом, при осуществлении судебного контроля в ходе досудебного производства суд дал оценку доказательствам, которые в последующем были исследованы и оценены этим же судьей при постановлении приговора и явились доказательством вины осужденных в совершении инкриминируемого им преступления» .
Судами апелляционной инстанции на уровне краевых и равных им судов в качестве существенных нарушений уголовно-процессуального закона рассматриваются и такие нарушения, как:
— нарушение требований статьи 307 УПК РФ ;
— нарушение требований статьи 302 УПК РФ (обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления достоверно подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств) ;
— нарушение требований статьи 240 УПК РФ о том, что приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании, и т.п. .
Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
Защитник участвует в уголовном деле:
1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
4) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления;
5) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
6) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого.
- подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
- подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
- подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
- лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
- уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
- обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке).
1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) судебное разбирательство о тяжких и особо тяжких преступлениях проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу;
5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
8) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.
В случаях, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника и защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.
Полномочия защитника
С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания (наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности);
2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи (путем получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии).
3) привлекать специалистов обладающих специальными знаниями;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;
6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
11) использовать иные не запрещенные Уголовным кодексом средства и способы защиты.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.
Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с УК РФ.
Автор статьи
Читайте также: