Стратегия и тактика адвокатской деятельности что это
Обновлено: 27.04.2024
Более полутора столетий назад выдающийся английский адвокат Р. Гаррис писал о том, что в Англии нет школы адвокатуры, нет лекций об адвокатском искусстве; что после вступления в сословие молодому адвокату приходится выбираться на дорогу собственными силами ценой немалого ущерба для интересов своего клиента, что, никогда не учившись искусству защиты, начинающий адвокат мало подготовлен к тому, чтобы отстаивать права своих клиентов.
Годы идут, а для российских адвокатов высказывание маститого англичанина остается актуальным и сегодня. Действительно, несмотря на внушительное количество работ, посвященных вопросам адвокатской деятельности и адвокатуры, они не в полной мере соответствуют целям и задачам адвокатуры - выявлению объективных законов успешной деятельности адвоката в судах различных инстанций. С одной стороны, это объясняется тем, что подавляющее большинство опытных адвокатов не считают для себя необходимым браться за перо и раскрывать секреты своего адвокатского мастерства, а с другой - тем, что в наших судах зачастую нарушается принцип гласности судебного разбирательства и отсутствует солидное издание по типу "судебных ведомостей", из которых, как из источника мудрости, можно было бы почерпнуть информацию о важнейших открытых судебных процессах при участии "звезд" российской адвокатуры. При таких условиях считается почти нормой мнение некоторых адвокатов, что вся необходимая для профессии информация содержится в кодексах или постановлениях пленумов судов. Несомненно, эти источники информации играют важную роль в работе адвоката. Однако помимо законов, кодексов и постановлений пленумов есть и нечто другое, на что мы опираемся в своей работе: адвокатская тактика, техника и стиль, которые в своей совокупности образуют понятие адвокатского искусства.
Адвокатское искусство как единство его отдельных элементов является сущностной функцией современного института адвокатуры, чьи типологические характеристики являются универсальными для стран Европы и большинства стран мира.
Так, признается, что:
- адвокаты являются носителями публичного интереса, выраженного в приоритетной защите прав клиентов (граждан и их объединений) перед личной выгодой;
- адвокаты имеют специфические обязанности, они служат правосудию, их миссия (цель) - оказывать юридическую помощь гражданам и их объединениям (субъектам права в широком смысле) по защите их прав и свобод;
- адвокаты призваны поддерживать высокие этические стандарты при осуществлении профессиональной деятельности.
Именно целями высшего порядка (сущностными признаками) и обусловлены тактические и технические приемы, применяемые адвокатами, в условиях реализации принципа состязательности.
Судебное состязание есть не академический диспут, а борьба между противоположными сторонами. В серьезном деле всегда кипит вражда - это достойно порицания, но это так. Обычно все стадии процесса пронизаны тактикой противоборства. Это альфа и омега адвокатской деятельности. Именно под данным углом мы должны рассматривать любые процессуальные действия. Единственным ограничителем, регулятором поведения адвоката в процессе является адвокатская этика .
--------------------------------
С.Л. Ария в книге "Жизнь адвоката" следующим образом изложил систему нравственных заповедей адвоката: "Порядочность; этичность в речах и методах ведения дел; добросовестность в ведении дел; стремление к вершинам профессионализма; скромность и самокритичность; принципиальность и настойчивость; соблюдение конфиденциальности; чувство ответственности; умеренность и щепетильность в гонорарных вопросах".
Прежде всего, на любой стадии процесса адвокат должен иметь правильный план действий и умело его реализовывать. По словам Сунь Цзы, "если план заранее не составлен и думают победить, надеясь на одну силу, победа еще не обязательна" .
--------------------------------
Сунь Цзы. Трактаты о военном искусстве. М.: ООО АСТ; СПб.: Terra Fantastica, 2002. С. 142.
В самом общем виде план входит в понятие стратегии, а способ его реализации охватывается уже понятием тактики. Планирование есть мыслительный процесс, выраженный в письменной или графической форме. И как мыслительный процесс он не может не базироваться на определенной информации и стоящих перед субъектом конкретных процессуальных задачах. Для составления плана по судебному делу имеют значение базовые посылки, которые также являются его структурными элементами: определение конкретной цели, круг обстоятельств, подлежащих доказыванию, источники доказательств (средства доказывания) и т.д. Дополнительно к вышеуказанному можно выделить иные имеющие существенные для дела обстоятельства, как то: психологическая, интеллектуальная и иная характеристика оппонента, в том числе лица, его представляющего; предварительная оценка имеющихся по делу доказательств с точки зрения их "качества"; методика поиска дополнительных доказательств; судебные версии. Помимо этого существуют цели более низкого уровня ("подцели"), касающиеся отдельных аспектов предмета судебного разбирательства. При разработке плана также целесообразно учитывать и экономическую сторону процесса.
План дела не является застывшей схемой, который составляется до начала дела и не изменяется. В ходе рассмотрения дела в план необходимо вносить определенные изменения, связанные с изменениями в текущей обстановке.
Способом реализации стратегических задач является адвокатская тактика, которая, в свою очередь, опирается на адвокатскую технику.
Адвокатскую технику мы представляем как составную часть мастерства, которая подразумевает знание типовых ситуаций и структур. Необходимость знания типовых ситуаций и структур обусловлена прежде всего природой судебного спора, который включает в себя множество не поддающихся учету факторов.
Исследований по общим вопросам адвокатской тактики практически нет. Какое-то время назад я был убежден, что это временное явление, обусловленное отсутствием принципа состязательности в советском и раннем российском процессуальном праве. Однако за последнее десятилетие произошло обновление процессуального законодательства, а ситуация коренным образом не изменилась. Между тем вопросы тактики хорошо разработаны в теории военного искусства, в шахматах, определенное внимание этому вопросу уделяется в классических трудах по адвокатуре, в которых деятельность адвоката в судебном процессе оценивается как "борьба, состязание, бой".
Полагаю, что никто не может лучше описать природу состязания, чем лицо, которое непосредственно постоянно участвует в этом состязании (противоборстве). Макс Эйве, чемпион мира по шахматам, писал: ". Под стратегией мы подразумеваем составление плана, а под тактикой его выполнение. Высшим проявлением тактики является комбинация. Комбинацией мы создаем особый короткий этап, на котором форсированно достигается определенная цель. Ходы на этом этапе партии образуют логическую цепь и находятся в неразрывной связи друг с другом. Каждая комбинация, если к ней поближе присмотреться, состоит из трех частей:
нахождение идеи комбинации,
расчет ходов комбинации,
оценка последствий комбинаций" .
--------------------------------
Эйве М. Стратегия и тактика. Курс шахматных лекций. М.: Русский шахматный дом; Ростов н/Д: Феникс, 2002. С. 45.
Любая комбинация основывается на силе. Для осуществления принуждения необходим по меньшей мере, один объект, на который это принуждение направлено. Нужно заметить, что, хотя каждая сторона оказывает или должна оказывать на противника известное давление, в процессе комбинации это принуждение нарастает взрывоопасно и принимает крайне сильные формы. Отсюда следует, что комбинация не может быть направлена против любого объекта, но лишь против таких объектов, которые в данный момент не в состоянии противостоять внезапной атаке. На шахматном языке это означает, что комбинация может возникнуть только при наличии в лагере противника слабостей. Нащупав в лагере противника слабость, нужно стремиться ее использовать. Именно слабости противника создают исходный момент для наших комбинаций и в огромной степени определяют ее развитие. Поэтому классификация комбинаций должна основываться на различных типах слабостей. Если мы изучим эти типы слабостей один за другим, мы познакомимся с их особенностями, а это обострит наше чутье в отношении комбинационных возможностей и наши способности к комбинированию вообще" .
--------------------------------
Эйве М. Указ. соч. С. 49.
В качестве примера элементарного комбинирования выступает система использования в судебном процессе одних доказательств против других.
Свидетельские показания - свидетельские показания.
Свидетельские показания - экспертиза.
Свидетельские показания - вещественные доказательства.
Свидетельские показания - письменные доказательства.
Свидетельские показания - объяснения сторон и третьих лиц.
Экспертиза - объяснения сторон и третьих лиц.
Экспертиза - вещественные доказательства.
Экспертиза - письменные доказательства.
Экспертиза - экспертиза.
Вещественные доказательства - письменные доказательства.
Вещественные доказательства - объяснения сторон и третьих лиц.
Вещественные доказательства - вещественные доказательства.
Письменные доказательства - объяснения сторон и третьих лиц.
Письменные доказательства - письменные доказательства.
Объяснения сторон и третьих лиц - объяснения сторон и третьих лиц.
Вне всякого сомнения, для успешного ведения процесса необходима эффективная комбинация использования доказательств в зависимости от характера дела, участвующих лиц, поведения судьи и т.д. Если одно доказательство или система доказательств не достигли своей цели, не убедили суд, необходимо прибегать к использованию других комбинаций использования доказательств в судебном процессе. Знания простого комбинирования средств доказывания недостаточно, необходимо понимание и умелое использование основ сосредоточения доказательств. Принцип сосредоточения наиболее полно описан в военной литературе.
При максимальном упрощении общих идей по военной тактике мы получаем следующие основные положения: "Не только один принцип, но и все принципы войны можно выразить одним словом - "сосредоточение". Но правильнее будет сказать несколько шире - сосредоточение силы против слабости. Подлинное сосредоточение сил - это результат предварительного их рассредоточения. Имейте в виду, что вашей цели вы можете достигнуть различными путями, но следите за тем, чтобы захват каждого промежуточного объекта приближал вас к намеченной цели. При выборе оцените возможность их захвата и то, в какой степени это скажется на достижении основной цели. Выбирайте для своих действий такое направление, откуда противник меньше всего ожидает удара. Поставьте себя на место противника и решите за него, какое направление он будет считать для себя менее опасным и поэтому не примет соответствующих предупредительных мер. Действуйте по линии наименьшего сопротивления, придерживайтесь такого направления до тех пор, пока сможете без лишних потерь продвигаться к намеченному объекту, захват которого приблизит вас к намеченной цели. Выбирайте направление, на котором может быть создана одновременная угроза нескольким объектам. Тем самым вы поставите противника перед дилеммой и, воспользовавшись этим, сможете захватить по крайней мере хотя бы один менее защищенный объект, а может и другие объекты. Наличие одновременной угрозы нескольким объектам создает благоприятные возможности для захвата одного из них. Если же вы наметите только один объект, в этом случае противник не окажется беспомощно слабым, и вы наверняка потерпите фиаско, поскольку противник будет знать направление вашего удара. Нет более распространенной ошибки, чем смешение понятий "выбор одного направления действий", что обычно является правильным, и "выбор одного объекта" для нанесения удара, что обычно не увенчивается успехом. Кроме того, в плане вы должны предусмотреть и разработать дальнейшие мероприятия на случай успеха, неудачи или частичного успеха. Не наносите удар всеми силами, пока противник начеку, т.е. когда он занимает выгодные позиции для отражения удара или уклонения от него. История учит, что, если противник не слишком слаб, невозможно нанести ему эффективный удар, пока не парализована сила его сопротивления или способность уклоняться от удара. Поэтому ни один командир не должен наносить удар противнику, закрепившемуся на позиции, до тех пор, пока не убедится в том, что противник парализован. Паралич противника достигается его дезорганизацией и ее моральным эквивалентом - деморализацией. Не возобновляйте наступления на том же направлении (или в той же группировке) после того, как оно потерпело неудачу. В дополнение к этим принципам для обеспечения успеха должны быть решены две основные задачи: нарушить устойчивость противника и развить успех. Первая задача выполняется до нанесения удара, вторая - после нанесения удара. Сам удар по сравнению с этими двумя задачами является довольно несложным актом. Вы не сможете нанести противнику эффективный удар, если сначала не создадите для этого благоприятные условия" .
--------------------------------
Лиделл Гарт Б. Энциклопедия военного искусства. Стратегия непрямых действий. М., 1999. С. 385.
Раз дело дошло до суда, лучший путь к миру - этой бой . В боевой ситуации у воина нет времени на рассуждение, обстановка меняется настолько быстро, что логический анализ действий противника может привести к поражению. Мысль слишком медленна.
--------------------------------
Гаррис Р. Школа адвокатуры / Пер. с англ. Тула: Автограф, 2001. С. 330.
Чистое незамутненное ненужными мыслями сознание подобно зеркалу отражает любое необходимое реагирование. И тут мы сталкиваемся с термином "спонтанность реагирования". Задачей любого адвоката является формирование правильного способа спонтанного реагирования на основе моделирования типических ситуаций (защита против софистических приемов, уловок, острых высказываний противника). При этом способ спонтанного реагирования как метод не подходит при высказывании своей позиции на заявленное письменное ходатайство процессуального противника. В этом случае важно не торопиться, преждевременно не высказывать своих мыслей. В любом случае за все эти направления отвечает адвокатская техника.
Наибольший эффект от применения в судебном процессе принципов, лежащих в основе адвокатской тактики и техники, достигается путем формирования собственного адвокатского стиля ведения судебного процесса.
Стиль (от греч. stylos, от лат. stylus) буквально означает заостренная палочка для письма. В наши дни под стилем понимается совокупность идейно-этических норм и характерных черт деятельности поведения, метода работы, образа жизни; совокупность признаков, черт, особенностей, присущих чему-либо, кому-либо.
Выделяются разные виды стилей: стиль жизни, стиль руководства, стиль ведения процесса. И чем шире начинает толковаться это понятие, тем более усиливается его культурологический стиль. В шахматной литературе считается, что каждый молодой шахматист должен в начале пути пробовать играть в комбинационном стиле, остро и бескомпромиссно. Несмотря на опасность поражений, такая тактика приводит к наиболее быстрым результатам. Пройдет определенное время, и появится тяготение к одному из стилей ведения процесса, острее станет внутреннее зрение и фактическое положение основных процессуальных игроков. Но в каком бы стиле вы ни играли, он должен быть инициативным, направленным на победу.
Я полностью солидарен с таким подходом. Крупнейшие международные юридические фирмы стараются набирать в свой штат сотрудников, окончивших ведущие юридические вузы мира. Объясняется это тем, что именно посланцы этих университетов символизирует собой признаки лучшего, наиболее эффективного юридического стиля, который при приобретении практики может трансформироваться в адвокатский стиль. Встает такой юрист, и уже никто не ошибется: кого он представляет, его никто не будет перебивать, грубить ему. Причиной как раз обратных проявлений в современной российской судебной практике является "бесхребетность", бесхарактерность определенной части наших коллег. Именно они своими действиями создают образ адвоката и стиль поведения адвоката, который тяготеет к лакейскому типу. Объяснением этого явления выступает в том числе профессиональная некомпетентность. Для устранения подобных негативных проявлений в адвокатуре и в целях изучения вопросов адвокатской тактики и техники должны создаваться адвокатские школы.
Люди часто говорят, что адвокатское искусство есть природный дар; его нельзя создать по заказу. Верно, поскольку все ваши способности суть дары природы. Средняя пригодность к ведению судебных дел есть дар, но умение вести их сообразно правилам искусства - это плод тщательных наблюдений и работы над собой .
--------------------------------
Гаррис Р. Указ. соч. С. 337.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:
Деятельность современной российской адвокатуры регламентируется в первую очередь Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре), нормы, связанные с участием адвоката в разных видах процессов, содержатся в соответствующем процессуальном законодательстве.
Понятие и структура адвокатуры РФ
В течение всего периода становления адвокатуры ее роль в государстве и системе органов государственной власти была особой. Этот институт не является государственным, но при этом невозможно представить систему правосудия без адвокатуры. Закон об адвокатуре предусматривает, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре).
Определение понятия адвокатской деятельности содержится в п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Необходимость адвокатуры закреплена конституционно: ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а также предоставление такой помощи бесплатно в установленных законом случаях.
Применительно к уголовному процессу Конституция РФ предусматривает, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ч. 2 ст. 48 Конституции РФ).
Реализация указанного права заключается в том, что даже в случае, если у гражданина нет возможности оплатить помощь адвоката (защитника), такой защитник предоставляется ему в порядке ст. 51 УПК РФ. Отказ от защитника возможен только в порядке ст. 52 УПК РФ.
В целом можно утверждать, что основными признаками института адвокатуры являются его независимость от государства, законодательное признание необходимости данного института, осуществление деятельности квалифицированными специалистами на профессиональной основе.
С вопросом независимости адвокатуры связано понятие адвокатской тайны. Любые сведения, полученные адвокатом в связи с предоставлением юридической помощи, составляют адвокатскую тайну (ст. 8 Закона об адвокатуре). Адвокатскую тайну можно рассматривать и как гарантию доверия к адвокату со стороны доверителя, и как гарантию независимости адвоката — никто не может требовать разглашения адвокатской тайны.
Адвокатура существует как отдельный, независимый от государства институт, но при этом законодательно предусмотрено ведение реестра адвокатов и система самоуправления адвокатуры.
Реестр адвокатов ведется территориальным органом исполнительной власти в области юстиции (п. 1 ст. 14 Закона об адвокатуре). Все лица, которым присвоен статус адвоката, включаются в указанный реестр. Таким образом, всегда возможно проверить наличие статуса адвоката у конкретного лица.
Предусмотрено обязательное объединение адвокатов в рамках негосударственной некоммерческой организации — адвокатской палаты субъекта РФ (ст. 29 Закона об адвокатуре). В каждом субъекте РФ может быть организована только одна палата. Все адвокатские палаты субъектов РФ объединены в Федеральную палату адвокатов РФ (ст. 35 Закона об адвокатуре).
Каждый адвокат, являясь членом адвокатской палаты субъекта РФ, может осуществлять деятельность в одной из предусмотренных законом форм (ст. ст. 20 — 24 Закона об адвокатуре): адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация.
Будучи членом только одной адвокатской палаты, адвокат при этом вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения (п. 5 ст. 9 Закона об адвокатуре).
Кто может осуществлять адвокатскую деятельность?
Адвокатом является только лицо, получившее в установленном порядке право осуществлять адвокатскую деятельность (ст. 2 Закона об адвокатуре). Лицо, получившее статус адвоката, не имеет права вступать в трудовые отношения в качестве работника, а также занимать государственные должности, должности субъектов РФ, муниципальные должности. Исключение составляют научная, преподавательская, творческая деятельность, работа в качестве руководителя адвокатского образования, работа на выборных должностях в адвокатской палате субъекта РФ, Федеральной палате адвокатов, общероссийских и международных объединениях адвокатов.
Для приобретения статуса адвоката необходимо сдать экзамен квалификационной комиссии Адвокатской палаты субъекта РФ. Лицо, претендующее на статус адвоката, должно соответствовать следующим требованиям (ст. 9 Закона об адвокатуре):
— наличие высшего юридического образования (по аккредитованной программе) или ученой степени по юридической специальности;
— стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет или в качестве стажера адвоката в течение от 1 года до 2 лет (п. 1 ст. 28 Закона об адвокатуре);
— наличие полной дееспособности;
— отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение умышленного преступления.
Примечание. виды деятельности, включаемые в стаж работы по юридической специальности, установлены п. 4 ст. 9 Закона об адвокатуре.
Примечание. У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента его получения.
Примечание. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории РФ в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Порядок допуска к квалификационному экзамену установлен ст. 10 Закона об адвокатуре. Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценке знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов (ст. 11 Закона об адвокатуре; Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката, утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 25.04.2003 (протокол N 2), Перечень вопросов для включения в экзаменационные билеты при приеме квалификационного экзамена от лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката (для устного собеседования), утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 28.01.2016).
Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена не ранее чем через год.
адвокат должен принять присягу.
адвоката (п. 3 ст. 12 Закона об адвокатуре).
адвоката предусмотрены ст. ст. 16, 17 Закона об адвокатуре.
адвоката к участию в судебном процессе
адвокат представляет интересы доверителя на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Закона об адвокатуре). Соглашение может быть заключено как в интересах доверителя, так и в интересах указанного им лица.
адвоката или защитника.
адвоката в уголовном процессе
адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ч. 2.1 ст. 45 УПК РФ).
адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).
Можно утверждать, что защитник является самостоятельной процессуальной фигурой в уголовном процессе, действует в интересах подзащитного, но от своего лица. Полномочия защитника в рамках уголовного дела предусмотрены ч. 1 ст. 53 УПК РФ.
адвоката — защитника в уголовном процессе связана невозможность отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).
адвоката в уголовном процессе, является наличие случаев обязательного участия защитника. Как уже было сказано выше, право на помощь защитника гарантировано ч. 2 ст. 48 Конституции РФ.
УПК РФ конкретизирует случаи, когда помощь защитника является обязательной (ч. 1 ст. 51 УПК РФ):
— подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;
— подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
— подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
— судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ;
— подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
— лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
— уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
— обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ;
— подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном гл. 32.1 УПК РФ.
адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, известным ему в связи с обращением за оказанием к нему юридической помощи (п. п. 2, 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ).
Важно также знать, что тайну составляют и данные предварительного расследования: защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ (ч. 3 ст. 53 УПК РФ).
адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Форма ордера утверждена Приказом Минюста России от 10.04.2013 N 47.
адвоката к защите. Указанный подход поддерживается судебной практикой (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.07.2016 по делу N 33а-16240/2016; Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2016 по делу N 33а-15386/2016).
адвоката в гражданском процессе
адвокатов на представление интересов в гражданском процессе — представителями в суде могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ).
адвоката в гражданском процессе менее распространены, чем в уголовном процессе, но они тоже существуют.
Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика, вправе обжаловать судебные постановления по данному делу (ст. 50 ГПК РФ).
адвокат, действующий на основании соглашения в гражданском процессе, является представителем своего доверителя, а не самостоятельной процессуальной фигурой, все действия он совершает не от своего имени, а от имени представляемого им лица.
адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ).
адвоката одновременно ордером и доверенностью.
адвоката в арбитражном процессе
адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица, имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности. Требования, предъявляемые к представителям, не распространяются на патентных поверенных по спорам, связанным с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, арбитражных управляющих при исполнении возложенных на них обязанностей в деле о банкротстве, а также иных лиц, указанных в федеральном законе (ч. 3 ст. 59 АПК РФ).
адвоката по назначению). Выбор представителя является исключительно прерогативой сторон.
В доверенности должны быть перечислены все полномочия, в том числе (как и в гражданском процессе) те, которые могут быть подтверждены только путем выдачи доверенности (ч. 2 ст. 62 АПК РФ).
адвоката в административном производстве
адвокаты и иные лица, обладающие полной дееспособностью, не состоящие под опекой или попечительством и имеющие высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности (ч. 1 ст. 55 КАС РФ).
адвоката в процесс осуществляется по инициативе доверителя на основании соглашения.
Адвокат назначается в качестве представителя, если представитель отсутствует у следующих лиц:
— административного ответчика, место жительства которого неизвестно;
— административного ответчика, в отношении которого решается вопрос о госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, в недобровольном порядке;
— административного ответчика, в отношении которого решается вопрос о психиатрическом освидетельствовании в недобровольном порядке;
— в других предусмотренных федеральным законом случаях (например, при решении вопроса о продлении срока госпитализации в недобровольном порядке — ч. 6 ст. 277 КАС РФ).
адвокатским образованием, а в случаях, предусмотренных КАС РФ, также доверенностью (ч. 4 ст. 57 КАС РФ). При этом ряд полномочий (ч. 2 ст. 56 КАС РФ) может быть предусмотрен только в доверенности.
адвоката в производстве по делам об административных правонарушениях
адвокат или иное лицо.
адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.
В вопросе 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.03.2015) Верховный Суд РФ указал, что анализ ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ позволяет прийти к выводу, что она носит общий характер и распространяет свое действие на все стадии производства по делу об административном правонарушении, включая стадию обжалования вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.
адвоката на подписание и подачу таких жалоб может быть подтверждено только ордером на исполнение поручения без дополнительного подтверждения этих полномочий в доверенности.
Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении (ч. 4 ст. 25.5 КоАП РФ).
Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ (ч. 5 ст. 25.5 КоАП РФ).
Основные стратегические и тактические принципы деятельности адвокатов, иными словами — основополагающие начала, на которых строится профессиональное представительство по гражданским делам, сформулируем следующим образом:
- Стратегия деятельности определяется адвокатом совместно и его доверителем, при этом определяющее значение имеет мнение доверителя.
- Позиция и оптимальная стратегия деятельности адвоката в гражданском процессе должна вырабатываться в как можно более ранний срок с момента начала работы с доверителем и последовательно поддерживаться в ходе всего гражданского процесса.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должна быть основана на оптимальной совокупности определенных взаимообусловленных элементов: цели, версии, средств защиты, анализа судебной ситуации, определение позиции по делу.
- Естественно, процессуальное и материальное право влияет на стратегию и тактику адвоката прямым и непосредственным образом.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должны быть основаны на предварительно обдуманном и согласованном оптимальном сочетании выжидания и активных действий.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должны основываться на аксиоматических принципах деятельности адвоката.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должна быть прежде всего на эффективность.
Стратегия профессиональной деятельности адвоката в гражданском процессе — это обусловливающая тактику участия адвоката в процессуальных действиях и процессе доказывания позиция по делу, которая основана на оценке обстоятельств такого дела, поставленной цели и намеченных способах по ее достижению.
Представляется, что стратегия в гражданском деле строится на определенных элементах: цели, версии, средств защиты, анализа судебной ситуации и определении позиции по делу. Эти элементы взаимообусловлены и взаимосвязаны, что свидетельствует о необходимости при выработке стратегии по конкретному гражданскому делу проводить их совокупный анализ.
Одновременно, что стратегия деятельности адвоката должна опираться на ее аксиоматические принципы, а также быть направленной на эффективную деятельность адвоката.
Остановимся подробнее на отраженных выше характеристиках стратегии деятельности адвоката в гражданском процессе.
Целью является то, к чему кто-либо стремится. А целью представительства считается идеальный результат деятельности адвоката и его доверителя в гражданском процессе.
Версия или формула — это кратко выраженная позиция, представляющая собой юридическое и фактическое объяснение случившегося факта с точки зрения стороны, которую представляет адвокат.
Под средствами понимается вид деятельности, а также и права адвоката, а под способами — методика, приемы и правила адвокатской деятельности. В целом, эти понятия практически неразделимы.
Под средствами деятельности адвоката понимаются способы, с помощью которых адвокат и его доверитель имеют возможность обосновывать выдвинутую ими версию [3, с. 260]. К средствам защиты относятся деятельность адвоката по установлению и использованию доказательств, которые содержатся в материалах гражданского дела, доказательств, которые появляются в гражданском деле по инициативе противной стороны, доказательства, собираемые адвокатом, а также иную деятельность адвоката, в результате которой он может реализовать определенное стратегическое направление.
Представляется, что анализ судебной ситуации включает в себя следующие действия адвоката:
— изучение материалов дела;
— беседа с доверителем;
— сбор информации о гражданском деле из других источников;
— оценка собранной по делу информации;
— оценка характера судебной ситуации;
— анализ версии противоположной стороны на предмет ее логичности, доказанности, последовательности либо возможности для последующего доказывания;
— анализ возможностей, имеющихся для опровержения доказательств противной стороны;
— анализ наиболее вероятной динамики развития судебной ситуации.
Естественно, процессуальное и материальное право влияет на стратегию и тактику адвоката прямым и непосредственным образом. Рассмотрим на конкретных примерах данное влияние.
Работа с доказательствами требует познаний в области процесса, а также понимания, как с помощью доказательств, которые имеются у адвоката, убедить суд в обоснованности избранной им правовой позиции. Также необходимо уметь нейтрализовать доказательства противной стороны процесса, что позволяет обессилить ее позицию.
Адвокат при работе с доказательствами должен «понимать» процесс, к каким последствиям может привести какое-либо совершаемое адвокатом от имени доверителя процессуальное действие.
В соответствии с принципом состязательности в гражданском процессе (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. ч. 1 ст. 57 ГПК РФ) бремя доказывания возложено на стороны, соответственно, допущенные в работе с доказательствами адвокатом ошибки могут привести к получению отрицательного решения для доверителя.
Необходимо учитывать динамический характер судебного разбирательства. Соответственно, при имеющейся возможности, часто полезна выжидательная позиция [4, с. 160].
На практике адвокат в гражданском процессе может столкнуться с ситуацией, когда ни одной из сторон не оспаривается существование либо отсутствие имеющего значение для дела обстоятельства, а судом, согласно ч. 2 ст. 56 ГПК РФ, выносится на обсуждение сторон обстоятельства, по его мнению, имеющие значение для рассмотрения дела. В реальности, выяснение всех обстоятельств дела приведет к затягиванию судебного разбирательства.
В определенных случаях суд выясняет по своей инициативе, не истек ли срок исковой давности и не хочет ли ответчик в связи с его истечением сделать соответствующее заявление. Такими действиями суда, по факту, ответчик ставится по сравнению с истцом в преимущественное положение.
Соответственно, использование судом полномочий по формированию пределов доказывания без каких-либо ограничений может усложнить работу адвоката с доказательственным материалом существенным образом, а также привести к нарушению конституционного принципа процессуального равноправия сторон [5, с. 56].
Наличие у суда таких полномочий по формированию пределов доказывания (с практической точки зрения) означает, что при подготовке к судебному разбирательству адвокат должен уметь предвидеть не только возражения ответчика, но и вопросы судьи, а также уметь сформулировать возможные ответы на них, тем самым подготовив дополнительные доказательства.
Также важной частью работы в гражданском процессе адвоката с доказательствами является предварительное формирование пределов доказывания согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ. Здесь можно говорить о том, что в зависимости от представленных доказательств противной стороной, тактика адвоката по защите интересов доверителя может меняться [6, с. 52].
Про позицию по делу можно сказать, это квинтэссенция стратегии деятельности адвоката в гражданском процессе, поскольку формированию позиции предшествует целеполагание, выдвижение версии, анализ средств и судебной ситуации.
Позицией адвоката определяются предстоящие варианты стратегических направлений его деятельности и, следовательно, тактику его участия в ходе судебного разбирательства по конкретному гражданскому делу.
Перед обсуждением позиции по делу со своим доверителем, т. е. при выработке стратегических направлений работы, адвокату нужно сформулировать свою позицию.
Участие в прениях — это самая сложная работа адвоката в судебном заседании и одновременно она крайне важна, поскольку подготовить заранее в окончательном виде его практически невозможно. При выступлении в прениях должны быть учтены: все, сказанное участвующими в деле лицами, результаты исследования доказательств, заключение прокурора либо представителя государственных органов или органов местного самоуправления.
Достаточно часто в судебном заседании неожиданно появляются новые доводы противоположной стороны, возражения против доказательств, показания свидетелей либо другие доказательства.
Специальное время на подготовку речи в прениях в гражданском процессе не выделяется, иногда лишь объявляется перерыв на несколько минут, в течение которых адвокату нужно «собраться с мыслями», соответственно, выступление в прениях — почти всегда экспромт. Конечно, необходима и предварительная подготовка, однако, невозможно предсказать судебный процесс, поэтому тактика адвоката подвержена изменениям. Представляется необходимым внести дополнения в ст. 199 ГПК РФ в следующей редакции «При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным, объявляется перерыв не менее, чем на сутки, а затем суд переходит к судебным прениям».
Говоря об эффективности деятельности адвоката, отметим, что, существуют значительные проблемы в данной области. С нашей точки зрения, они связаны с тем, что на адвоката «не учат». Соответственно, не учат и тактическим и стратегическим основам, все приходится познавать на практике.
2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
3. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Е. Ю. Булакова, Л. А. Воскобитова, М. Р. Воскобитова и др.; под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006. 592 с.
4. Юдин А. В. Тактика в гражданском и арбитражном процессе: понятие, разновидности и критерии допустимости // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2007. № 6 / под ред. В. В. Яркова. СПб.: Юридическая книга, 2008. С. 154–166.
5. Кузнецов С. А. Права (статусы) профессионального защитника-адвоката (представителя). Адвокат, медиация и др. Добрянка: Добрянка — столица доброты, Пермский край, 2018. 127 с.
6. Субочева Е. С. Субъекты представления доказательств в гражданском судопроизводстве // Администратор суда. 2019. № 1. С. 50–54.
Основные термины (генерируются автоматически): гражданский процесс, судебная ситуация, адвокат, гражданское дело, доказательство, РФ, судебное разбирательство, тактик адвоката, тактик деятельности адвоката, средство защиты.
В своей профессиональной деятельности адвокат-защитник по сути осуществляет ту же оперативно-розыскную деятельность, что и правоохранительные органы, но, в свою очередь, направленную на оправдание своего подзащитного, на установление истины в рамках уголовного дела в интересах своего доверителя.
Однако на практике адвокат-защитник зачастую сталкивается с противодействием в собственном расследовании преступлений, ввиду чего представляет актуальным рассмотреть данные процесс, тактики преодоления противодействию расследованию адвокатом-защитником и реализуемый в связи с эти комплекс профессиональных прав.
Расследование преступлений — один из самых сложных видов деятельности человека, его специфика состоит в том, что в процесс производства следствия вовлекаются лица с различными интересами, зачастую не совпадающими с интересами следователя по установлению объективной истины в расследуемом уголовном деле. Ввиду этого неизбежно может прослеживаться противодействие в расследовании преступлений.
В зависимости от субъектов противодействия и их отношения к преступлению, а также лицу, производящему расследование, Р. С. Белкин выделяет «внутреннее» и «внешнее» противодействие. К «внутреннему» он относит различные способы сокрытия преступлений, «внешнее» же осуществляется также в форме воздействия. А. Н. Петрова предлагает дополнить классификацию противодействия Р. С. Белкина еще одним видом — «смешанным» (со стороны лиц, которые одновременно могут быть субъектами «внутреннего» и «внешнего» противодействия). На наш взгляд, такое распределение обосновано только применительно к субъектам расследования. К «внешнему» противодействию принадлежат воздействия извне, со стороны традиционных «противников» следователя (преступники, их окружение, другие заинтересованные лица). К «внутреннему» — действия непосредственных начальников, которые влияют на следователя «изнутри», с помощью своих властных полномочий [1, с. 434]. Кроме этого, такое разделение представляется нам достаточно условным, неконкретным, не отражает всего многообразия действий субъектов противодействия. Несмотря на значительное количество оснований, ни одна из рассмотренных классификаций противодействия не является полной, так как всегда существует возможность дифференциации и по другим критериям. Попытка указать все формы и способы противодействия невозможна, так как это явление многогранное и динамичное. Преодоление некоторых способов противодействия неизбежно приводит к их усовершенствованию, появлению и использованию новых [2, с. 157].
Реализация способа противодействия включает в себя принятие решения и разработку плана действий по осуществлению противодействия; распределение ролей между субъектами противодействия; выяснение состояния, в котором находится процесс расследования; поиск путей выхода на следователя, его окружение с целью получения определенной информации и ее использования в целях противодействия расследованию.
В связи с этим, представляется целесообразным разделить способы противодействия по содержательной стороне. Такая классификация будет включать пять групп:
1) способы, направленные на препятствование выявлению доказательной (криминалистически значимой) информации;
2) способы, направленные на уничтожение доказательной информации и ее носителей (материальных объектов и людей);
4) способы, направленные на лишение информации, содержащейся в уголовном деле, доказательственного значения;
5) способы, направленные на препятствование проведению расследования и судебного рассмотрения дела конкретными сотрудниками [3, с. 65].
В первую группу входят утаивание информации, маскировка и др.
Рассмотрим данную группу способов на примере маскировки, которая представляет собою изменение представления о способе совершения преступления, личности виновного, назначения объектов — носителей информации и их круга. К числу наиболее распространенных объектов уголовных маскировок относятся:
1) Материальные объекты — носители доказательственной информации: следовая обстановка на месте преступления; предметы преступления; помещения, где совершаются преступления или находятся орудия преступления;
2) Внешность преступника. Способами маскировки здесь выступают: использование масок, париков; накладных усов, бороды; гримирование; создание «особых примет»; существенное изменение внешнего вида путем оперативного вмешательства; использования одежды, характерной для определенного рода занятий (форменной одежды сотрудников полиции, медицинских работников и др.); использование акцента и др.
3) Способ совершения преступления — совершение преступления способом, характерным для другой преступной группы, обеспечивающая возможность в случае задержания заявить о своей непричастности к данным преступным эпизодам.
4) Поведение преступника, других лиц, причастных к совершению или сокрытию преступления, маскируется под внешне нормальный образ жизни, добрососедские отношения по месту жительства, работы, скромность в расходовании средств и т. д. Маскировка поведения предшествует совершению преступлений и маскировке преступных действий, продолжается на протяжении всей преступной деятельности и после нее, позволяя лицу оставаться вне подозрений даже при совершении им серии преступлений.
5) Маскировка психического состояния под действия психически больного человека. Преступники стремятся встать на учет в психоневрологический диспансер с целью избежать строгого наказания в случае их возможного разоблачения [4, с. 255].
Вторая группа включает следующие способы: уничтожение следов преступления и преступника; отказ от дачи показаний; переход на нелегальное положение.
К нему прибегают лица, не принимающие непосредственного участия в совершении преступления (руководители ОПГ, организаторы убийств «на заказ»). Данный способ противодействия обусловлен возможностью совершения преступления способом, который позволяет преступнику не находиться на месте преступления (использование взрывных устройств, сильнодействующих веществ и т. п.).
Способы противодействия, которые входят в четвертую группу, можно разделить на три подгруппы: 1) направленные на то, чтобы подвергнуть сомнению достоверность и объективность полученной следователем информации; 2) скомпрометировать процессуальный порядок получения информации; 3) дискредитировать носителей и источники такой информации.
В первую из указанных подгрупп входят следующие способы противодействия: а) ложные заявления субъектов противодействия относительно фальсификации доказательственной информации (о применении к ним психического или физического насилия); б) ложные заявления об искажении доказательственной информации. Такие заявления поступают во время судебного рассмотрения дела. Во вторую подгруппу входят: а) ложные заявления субъектов противодействия относительно нарушения их законных прав (следователем не разъяснено право на защиту; не обеспечен переводчик лицу, «не владеющему» языком судопроизводства) б) ложные заявления о получении доказательств лицом, прямо или косвенно заинтересованным в деле. К третьей подгруппе относятся ложные заявления: а) о фальсификации доказательственной информации, полученной в результате ОРД (например, представленная аудио- или видеозапись смонтирована); б) о «провокациях» со стороны сотрудников правоохранительных органов (якобы оружие, наркотики «подброшены» при задержании); в) заявления, порочащие как человека — носителя доказательственной информации, так и сообщенные ими сведения (распространение информации о якобы виктимном поведении потерпевшей). К пятой группе относятся способы противодействия, направленные на дискредитацию лиц, проводящих расследование или рассмотрение дела: 1) склонение следователей, оперативных работников, прокуроров, судей к предательству интересов службы путем подкупа; 2) попытки вербовки сотрудников под угрозой использования по ним компрометирующих материалов; 3) сознательно ложный донос о совершении ими преступления, события, проступка с участием данного сотрудника [6, с. 110].
Другим аспектом тактики профессиональной деятельности адвоката-защитника наряду с преодолением противодействию расследованию преступлений является обеспечение соблюдения подзащитному лицу его процессуальных прав и законных интересов. В этом вопросе в деятельности адвоката-защитника также присутствует определенная тактика.
Обеспечение обвиняемому права на защиту включает вид и меру возможного поведения не только дознавателя, следователя, прокурора и суда, но и обвиняемого, его защитника и законного представителя. Поэтому предоставленные защитнику права нельзя выводить за границу содержания всего комплекса прав обвиняемого [7, с. 55]. Само по себе участие защитника в деле без реализации им своих прав мало что дало бы для защиты их интересов. От защитника требуются его активные действия. Выработав позицию по уголовному делу, защитник осуществляет свои функции в соответствии с предоставленными ему статьей 53 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации [8] правами.
В связи с этим обязательными для защитника должны быть следующие правила: защитник не вправе игнорировать позицию подзащитного, но в решении правовых вопросов, выбора тактики и методики защиты он является независимым; при отрицании подзащитным своей вины защитник не может занимать другую позицию; защитник должен и опровергать обвинение, опираясь на позицию подзащитного, и в то же время обратить внимание на обстоятельства, которые смягчают его вину.
В заключение отметим, что совокупность профессиональных права адвоката-защитника, реализуемая им при осуществлении различных тактик его профессиональной деятельности в уголовном процессе, может быть классифицирована по различным основаниям, однако приоритетными следует рассматривать такие основания для классификации, как классификацию статус профессиональных прав адвоката-защитника и отрасль реализации профессиональных прав адвоката-защитника.
- Галимханов А. Б. К вопросу о назначении и производстве экспертизы по уголовным делам // Вестник Башкирского университета. — 2019. — № 3. — С. 434.
- Головин А. Ю. Криминалистические методы преодоления противодействия расследованию транспортных преступлений. — Иркутск: ФГКОУ ВО ВСИ МВД России, 2018. — С. 157.
- Зеленский В. Д. Отдельные теоретические вопросы структуры органа расследования преступлений // Российская юстиция. — 2014. — № 6. — С. 65.
- Зеленский С. А. Средства и методы преодоления противодействия расследованию // Теория и практика общественного развития. — 2018. — № 3. — С. 255.
- Зинатуллин З. З. Общие проблемы обвинения и защиты по уголовным делам. — Ижевск, 2018. — С. 110.
- Карнаухова О. Г. Некоторые аспекты сущности противодействия расследованию: цели, мотивы, время // Актуальные проблемы борьбы с преступлениями и иными правонарушениями. — 2018. — № 12–1. — С. 110.
- Ткачев И. В. О необходимости расширения полномочий прокурора по надзору за процессуальной деятельностью Следственного комитета // Российская юстиция. — 2014. — № 9. — С. 55.
- Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 18.12.2001 № 174–ФЗ (ред. от 27.12.2019) // Собрание законодательства РФ. — 2001. — № 52 (ч. I). — Ст. 4921.
Основные термины (генерируются автоматически): способ противодействия, доказательственная информация, защитник, лицо, расследование преступлений, доказательная информация, ложная информация, преступная деятельность, профессиональная деятельность, уголовное дело.
Автор статьи
Читайте также: