Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм какая правовая семья

Обновлено: 28.04.2024

Правовая семья - это несколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков (пути формирования и развития; общность источников, принципов регулирования, отраслевой структуры; унифицированность юридической терминологии, понятийного аппарата; взаимозаимствование основных институтов и правовых доктрин).

В зависимости от вышеназванных признаков выделяют следующие основные правовые семьи:

1) романо-германскую (семью континентального права);

3) религиозную (семью мусульманского и индусского права);

4) традиционную (семью обычного права).

К англосаксонской правовой семье относятся национально-правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Данная семья характеризуется следующими признаками (Матузов, Малько):

· основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

· ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

· на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке;

· главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

· нет кодифицированных отраслей права;

· отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

· широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

· юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;

2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости;

4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение справедливости (т.е. при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом - судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - "судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи"); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой.

· деление права на общее право (common law) и право справедливости (law of equity). Общее право - это совокупность судебных прецедентов. Позднее общее право включило в себя и нормы законодательства, получившие судебное истолкование. Общее право отличалось крайним формализмом, казуистичностью, противоречивостью. Право справедливости появилось примерно XIII в., когда каждый свободный житель королевства, не удовлетворенный решениями общих судов, мог обратиться к королю, который разрешал его дело. Позже эти функции стал выполнять лорд-канцлер. Сейчас существует процедура общего права и права справедливости, но фактически обе эти процедуры применяют одни и те же судьи. Однако, по- прежнему и в настоящее время деление английского права на общее право и право справедливости присутствует, и это деление остается отличительной чертой английского права.

· Английское право имеет такую отличительную черту как институт траста. Траст (trust) является число английской категорией. Его сущность состоит в следующем: лицо, учреждающее доверительную собственность, оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами в интересах одного или нескольких лиц, которых называют бенефициантами. Характерно, что французский юрист увидел бы здесь институт представительства. Но это не так, траст - это собственность, то есть владение, использование, распоряжение. Право собственности ограничивается в данном случае не юридическими рамками, а нормами морали.

· Форма английских судебных решений также имеет особенности по сравнению с решениями судов стран романо-германской правовой системы. Английские судьи по закону могут не мотивировать свои решения. Решение звучит как приказ. Однако в действительности, судьи, особенно в Высоких судах достаточно пространно излагают мотивы своих решений и делают это в свободном рассуждении, далеком от краткости, формулируют общие положения, выходящие за рамки данного дела. В каждом решении имеется «необходимая основа» решения и «попутно сказанное». Причем такое различение делает не судья, выносящий решение, а другой судья, который анализирует решение, чтобы использовать его как прецедент.

· В Англии существуют публикации прецедентов. Например, сборник «Law Reports» состоит из нескольких серий - решений палаты лордов и Судебного комитета Тайного Совета, три другие - соответствующие решения трех судов, составляющих Верховный суд.

· Закон в Англии также является источником права. Он имеет название парламентский статут. Важную роль закон играет в области социального обеспечения, просвещения, транспорта, здравоохранения, в области регулирования развития экономики. Таким образом, наряду с общим правом Англии возникает система дополнительных норм права, устанавливаемых законодательной властью. Эти нормы вполне можно сравнить с нормами стран романо-германской правовой системы.

· В Англии в последнее время повышается роль правовой доктрины. Появились правовые школы в различных университетах.

· Глубоко различает право Англии и США наличие таких отраслей как конституционное и административное. В США имеется Конституция, принятая в 1787 г. и, следовательно, в отличие от Англии, существует контроль судов за конституционностью. Этот контроль возлагается на Верховный суд и другие суды. Административное право предполагает организацию различных комиссий, аналогов которых не существует в Англии.

· В США, большее значение, чем в Англии имеют законодательные акты. Издают их как на федеральном уровне, так и на уровне штатов. В США есть кодексы. В нескольких штатах действуют Гражданские кодексы, в 25 штатах - Уголовно-процессуальные кодексы. Существует Единообразный торговый кодекс.

· Судебная практика Соединенных штатов также отличается от английской. Если в Англии Апелляционный суд и палата лордов связаны своей практикой, то Верховный Суд США и Верховные суды штатов не считают себя связанными своими собственными прецедентами. В США предусмотрена большая свобода, маневренность судебных решений, больше возможностей для судебного усмотрения.

Современная юридическая наука, изучая теорию права, предпочитает оперировать не понятием «тип права», а такими научными категориями, как «правовая система» и «правовая семья».

Правовая система - это совокупность юридических норм, принципов, институтов, а также юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства в конкретный исторический период.

Правовая система каждого государства, как правило, является отражением основных закономерностей развития данного общества, его исторических и национально-культурных особенностей. Сегодня в мире насчитывается около 200 национальных правовых систем (например, национальные правовые системы России, Франции, США, Новой Зеландии, Японии и т.д.).

Совокупность национальных правовых систем, обладающих доминирующими сходными чертами, правоведы объединяют в отдельные группы - правовые семьи.

Существует множество критериев выделения правовых семей: исторические, идеологические, технико-юридические, материально-правовые, стилевые, культурно-правовые, расовые, религиозно-этнические, комплексные и др. В отечественном правоведении традиционно используются классификации, в основе которых лежат национально-исторические, технико-юридические и конкретно-исторические признаки правовых семей. Соответственно выделяют следующие основные правовые семьи: романо-германскую (континентальную); англосаксонскую (семью общего права); семью социалистического права; мусульманскую; африканскую.

Романо-германская	1. Строгая иерархия источников (форм) права, среди которых безусловно главным является закон. 2. Деление права на частное и публичное. 3. Имеется деление права на отрасли. 4. Систематизация законодательства происходит в основном в виде его кодификации.
Англосаксонская	1. Ведущий источник права - судебный прецедент. 2. Нормативные акты содержат нормы казуистичного характера. 3. Главная роль отводится процессуальному (т.е. доказательственному) праву. 4. Отсутствует деление права на частное и публичное (его заменяет деление на общее право (common law) и право справедливости). 5. Разделение права на отрасли является нечетким, отраслевые кодексы отсутствуют, большее значение придается правовым институтам.
Мусульманская	Ведущий источник права - религиозные книги (Коран, Сунна, Иджма). 2. Важная роль принадлежит доктрине как источнику права. 3. Архаичность и казуистичность большинства правовых норм. 4. Отсутствует деление права на частное и публичное. 5. В некоторых странах - дуализм правовой системы (сосуществование кодексов западного образца и правил шариата)
Социалистическая	1. Господство публичного над частным. 2. Подчиненное положение закона по отношению к партийно-административным решениям. 3. Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм. 4. Имеется деление права на отрасли. 5. Систематизация законодательства происходит в основном в виде его кодификации
Африканская	1. Ведущий источник права - правовой обычай. 2. «Правовая многослойность» (сосуществование традиционной правовой системы с правовой системой страны-колонизатора)

Решение вопроса о судебной практике как источнике романо-германского права весьма противоречиво. Одни ученые утверждают, что она не является источником права в рамках данной правовой семьи, другие указывают, что судебная (правоприменительная) практика не может не иметь некоторого нормативного значения, т.е. выступать в роли фактора «давления» либо корректировки законодательства, которое, однако, официально признается приоритетным либо даже единственным источником права. Анализ действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников права. Конечно, в странах континентального права законодатель прежде всего формулирует и записывает правовые нормы, призванные типизировать повторяющиеся жизненные ситуации и определить наиболее общие модели прав и обязанностей граждан и организаций. На правоприменителей, и прежде всего на суд, возлагается обязанность точной реализации этих общих норм в конкретных судебных решениях, что, в конечном счете, и обеспечивает единообразие судебной практики в масштабе всего государства. В отличие от своих коллег в странах англосаксонской правовой семьи, судья в государстве романо-германского права не обязан следовать принятому ранее решению другого суда (т. е. прецеденту), за исключением судебной практики верховного и (или) конституционного суда. В то же время даже вышеупомянутые судебные инстанции не вправе своими решениями создавать новые правовые нормы, а могут лишь толковать те, которые имеются в изданных нормативно-правовых актах. Однако для того чтобы правильно применить отвлеченную норму, судья должен вникнуть в природу ситуации с тем, чтобы применение права было справедливым, гуманным, целесообразным, т.е. отражало внутреннюю природу права. Таким образом, не превращаясь в законодателя, он тем не менее может на практике в известных пределах корректировать законодательство.

В системе источников романо-германского права своеобразным является положение правового обычая. Обычное право играло очень важную роль в эпоху европейского средневековья, особенно в V—XI вв., когда именно обычаи, признаваемые королевскими и церковными судами, заменяли денежными возмещениями за вред имевшие ранее место кровавые поединки, ритуальные испытания в виде доказательств виновности или невиновности (огнем, водой), а также многочисленные клятвы.

Отношение к обычаю в странах, принадлежащих к группам романского и германского права, различно. Французские юристы воспринимают обычай как устаревший источник права и полагают, что его следует применять только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено законом. В ФРГ, Швеции, Греции закон и обычай в теории права имеют одинаковую юридическую силу. И хотя de facto судьи этих стран при разрешении дел все-таки придают большее значение закону, а не обычаю, значение последнего в странах германской модели гораздо больше, чем во Франции.

Степень обязательности применения прецедента зависит от места суда, вынесшего решение, в судебной иерархии. Не всякое решение суда становится прецедентом. В США в каждом штате силу обязательного прецедента имеют решения, вынесенные федеральными судам всех инстанций и верховным судебным органом штата. Решения судебных органов других штатов имеют силу убеждающего прецедента. В Англии обязательными для других судов являются решения Палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда.

Мусульманское право представляет собой яркий пример «права юристов», созданного учеными-богословами и учеными-юристами на основе неполных предписаний Корана и казуистических положений Сунны. В случае, если предписания Корана или Сунны являются слишком общими или в них существует пробел относительно правил поведения в данной конкретной ситуации, то поиск таких правил осуществляется на основе рационального толкования предписаний ислама - иджтихада. Его имеют право давать только специальные мусульманские правоведы, облеченные правом на иджтихад, - муджтахиды. Суть иджтихада заключается в том, чтобы на не имеющий готового решения вопрос найти такой ответ, который бы соответствовал шариату. При этом муджтахид не создает новое правило поведения, а лишь ищет и извлекает его, обнаруживает изначально содержащееся в шариате - если не в его точных положениях, то в многозначных предписаниях или общих принципах. Выработанные муджтахидом оценки не могут противоречить однозначным предписаниям Корана и Сунны. Судьи же при рассмотрении дела обычно не обращаются к Корану или Сунне, а ссылаются на мнение муджтахида.

В современной юридической науке наряду с основными ученые выделяют так называемые «кочующие» правовые семьи. Носителями и представителями «кочующих» правовых семей являются люди, которые находятся как в зоне действия правовой системы конкретного государства, в котором они проживают, так и зоне действия своей более обширной правовой семьи (африканской, мусульманской и т. п.), связи с которой у них не обрываются, а сохраняются. Причинами появления «кочующих» правовых семей являются:

1) взаимное влияние различных правовых семей;

2) увеличение масштаба миграций, происходящих в современном мире.

Носителями «кочующих» правовых семей могут быть учащиеся, рабочие, эмигранты, беженцы, переселенцы и т.п. Они отличаются от коренных жителей, граждан страны проживания:

а) сильным влиянием соответствующей коренной правовой семьи и национальной культуры;

б) своеобразным правопониманием, «образами права» и толкованием закона;

в) структурой и уровнем правового воспитания и правовой культуры;

г) специфическим выбором правовых приоритетов.

Носителями «кочующих» правовых семей могут быть также землячества, национальные автономные районы, национально-культурные автономии.

ДОМАШНЕЕ ЗАДАНИЕ

В исламе существует предание о разговоре пророка Мухаммеда со своим сподвижником Муазом, назначенным судьей в Йемен: «По чему ты будешь судить?» - спросил Пророк. «По писанию Аллаха», - отвечал Муаз. «А если не найдешь?» - поинтересовался Пророк. «По Сунне посланника Аллаха», - сказал Муаз. «А если и там не найдешь?» - вопрошал Пророк. Предположите, что должен был ответить ему Муаз, чтобы его ответ соответствовал принципам мусульманского права.

2. Формационный и цивилизационный подход к типологии права.

3. Характеристика исторических типов права.

4. Понятие правовой системы общества.

5. Правовая система и правовая семья, их соотношение.

6. Характеристика основных правовых семей современности.

7. Правотворчество в странах действия различных правовых систем.

Практическая работа № 5. Права человека и гражданина. Типы права и основные правовые семьи современности.

Задание:

1. Дать понятие социальной нормы. Раскрыть классификацию социальных норм.

Дать понятие гражданин, человек, права человека, апатрид, бипатрид, иностранный гражданин, правовой статус.

2. Используя главу 2 Конституции РФ, заполнить таблицу «Права человека и гражданина»

Критерии	Краткое содержание прав	Гражданин РФ	Человек(иностранец, аппатрид,бипатрид)
Личные права
Политические права
Экономические права
Социальные права
Культурные права

3. Дать понятие гражданству, подданству, приобретению гражданства. Перечислить способы приобретения гражданства, формы утраты гражданства

4. Дать понятие типу права. Перечислить и раскрыть основную суть подходов к типологии права. Выделить типы права, их перечислить и дать кратную характеристику, а также раскрыть характерные черты каждого типа права.

5. Дать понятие национальной правовой системе, правовой семье. Перечислить основные правовые семьи современности, указать их характерные черты, а также территорию на которой распространена эта правовая семья.

6. Определить, руководствуясь приведенными признаками, правовую семью (Романо-германскую, англо-саксонскую, мусульманскую, социалистическую).

Правовые семьи	признаки
Основан на правилах применения шариата к новым жизненным ситуациям
Выраженный классовый характер
Возникла в результате заимствования римского права
Рассмотрение в качестве источников права громадного количества судебных решений, являющихся образцом для последующих дел
Сформирована на основе марксистской теории
Является наиболее распространенной в мире
Основным источником является священная книга
В качестве основного источника права выступает нормативно-правовой акт
Является наиболее древней семье
Господство публичного права над частным
Судьи не обязаны следовать ранее принятому решению
Отличается архаичностью многих правовых институтов
Создана как продукт божественной воли
Строгая отраслевая классификация
Нормы носят казуистический (индивидуальный) характер
Четкое деление права на частное и публичное
Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм
Устойчивая иерархия источников права
Отсутствие отраслевого законодательства
Приоритетное значение отдается процессуальным нормам
Основной формой систематизации законодательства выступает кодификация
Автономия судебной власти

7. Заполнить сравнительную таблицу, указать правовую семью в приведенных ниже государствах

На сегодняшний день в мире существует более 250 государств. Все они используют право как средство регулирования общественной жизни.

Определение Правовая семья – это совокупность правовых систем, обладающих сходством правовых категорий и понятий, общностью происхождения и исторического развития.

Рене Давид Рене Давид (1906-1990)- французский ученый, один из крупнейших специалистов в области с равнительного правоведения. В своей монографии «Основные правовые системы современности» впервые описал существовавшие правовые системы и дал их классификацию, которая о стается весьма авторитетной до настоящего времени.

Правовые системы стран объединяются в правовые семьи по следующим критериям: Система источников. Система права. Организация юстиции. Правовые традиции.

Виды правовых семей Романо-германская (континентальная ). Англосаксонская (семья общего права ). Мусульманская (религиозного права). Африканская (семья обычного права ). Социалистическая.

Правовые семьи и страны

Романо-германская (континентальная) Сложилась в XIII-XIV вв. на основе рецепции ( заимствования) римского права, затем на основе королевского законодательства. Имеет органы судебно-конституционного контроля. В основе лежат общечеловеческие ценности.

Основной источник права – нормативный акт

Особенности Основным источником права являются нормативные акты. Ведущее место среди них занимают законы. Строгая иерархия источников (форм) права. Деление права на частное и публичное. Имеется деление права на отрасли. Систематизация законодательства происходит в основном в виде его кодификации.

Англосаксонская(семья общего права) Сложилась в XI – XV вв., когда центральными судами считались королевские суды. Их решения содержали основные правила и нормы.

Основной источник права –прецедент

Особенности Ведущий источник права – судебный прецедент. Нормативные акты содержат нормы казуистичного характера. Главная роль отводится процессуальному (т.е. доказательственному) праву. Отсутствует деление права на частное и публичное (его заменяет деление на общее право ( common law ) и право справедливости). Разделение права на отрасли является нечетким, отраслевые кодексы отсутствуют, большое значение придается правовым институтам.

Мусульманская (религиозного права) Мусульманское право (шариат) возникло вместе с Исламом в период Арабского халифата VII – X вв . Религиозное учение было основано в VII в. в Аравии пророком Мухаммедом и широко распространилось в странах Ближнего и Среднего Востока.

Мусульманское право Это система норм, выражающих в религиозной форме волю религиозной знати. Мусульманское право представляет собой яркий пример «права юристов», созданного учеными-богословами на основе религиозных предписаний. Рене Давид указывает: «Ислам по своей сущности, как и иудаизм — это религия закона».

Основной источник права – Теологическая доктрина

Особенности Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда. Ведущий источник права – религиозные книги (Коран, Сунна, Иджма ). Архаичность и казуистичность большинства правовых норм. Отсутствует деление на частное и публичное. В некоторых странах дуализм правовой системы (сосуществование кодексов западного образца и правил шариата ).

Социалистическая Основана на принципах марксизма-ленинизма. Право – средство для строительства социализма, а затем коммунизма. До 80-90-х гг. ХХ в. существовала в СССР и странах социализма.

Основной источник права – документы партии

Особенности Господство публичного права над частным. Подчиненное положения закона по отношению к партийно-административным решениям. Отрицание возможности суда выступать в роли создателя правовых норм. Имеется деление права на отрасли. Систематизация законодательства происходит в основном в виде его кодификации.

Африканская (семья обычного права) Африканская правовая семья на протяжении многих веков объединяла правовые системы обычного права, распространенные на африканском континенте и действовавшие в рамках отдельных племен. Это устные правила, которые хранятся в памяти вождей, старейшин. Иногда закреплены в законе.

Африканское право Колонизация Африки наложила отпечаток на правовую систему. В XIX в. колониальные власти – английские, французские, португальские и бельгийские – в основном стремились внедрить в этих странах право, действовавшее в метрополии , и свою судебную систему .

Основной источник права –правовой обычай

Особенности « Правовая многослойность» (сосуществование традиционной правовой семьи с правовой системой страны-колонизатора ). Основная сфера регулирования – частная жизнь (семейные, земельные, имущественные, наследственные и другие отношения). Влияние европейского права на публичную сферу. Осуществляется систематизация действующих обычаев, они включаются в отраслевые кодексы.

Спасибо за внимание

По теме: методические разработки, презентации и конспекты

Презентация к ур по сказке А.С Пушкина " Добро и зло в сказке о мертвой царевне и семи богатырях"

В данной презентации показываются этапы урока по сказке А.С Пушкина " Добро и зло в сказке о мертвой царевне и семи богатырях" Презентация красочная, интересная. Заставляет учащихся работать и с текст.

Презентация к уроку "Правовые основы брака и семьи"

Презентация к уроку "Правовые основы брака и семьи".

Презентация "Отец - мать и сын" (Семья Гумилевых - Ахматовой)

В данной презентации представлены фото- слайды из жизни поэтов Серебряного века: Николая Гумилева, Анны Ахматовой, Льва Гумилева.

Презентация "Семья"

Презентация к классному часу "Крепкая семья - основа нации".

Презентация к лекции " Семья и дети как объект социальной работы" по дисциплине МДК 02.03. Технология социальной работы с семьей и детьми

Данная презентация " Различные категории детей" будет полезна при подготовке к лекции " Семья и дети как объект социальной работы" по дисциплине МДК 02.03. Технология социальной работы с семьей и деть.

Обществознание 1 курс - Занятие 36. Тема: "Семья как малая социальная группа" (Презентация)

Презентация к занятию 36. Тема: "Семья как малая социальная группа". Разработана преподавателем Иваненко О.Н.

Методическая разработка классного часа для студентов 1 курса на тему: «Семья и семейные ценности» с презентацией

Методическая разработка классного часа для студентов 1 курса на тему: «Семья и семейные ценности»Форма проведения - круглый стол. Для создания необходимой эмоциональной атмосферы использованы:1 В.

Представленное пособие рассчитано на применение полученных ранее знаний по дисциплине «Теория государства и права» для специальности 030912 «Право и организация социального обеспечения» для решения практических правовых ситуаций.

Овладение данной дисциплиной создает надежную теоретическую базу для изучение отраслевых юридических наук. Теоретические знания необходимо закреплять на практике и поэтому особое значение приобретает умение решать различные ситуации.

Вложение	Размер
metod._rekomendatsii_tgp.doc	280.5 КБ

Предварительный просмотр:

«Мурманский кооперативный техникум»

по выполнению практических работ

«Теория государства и права»

Разработчик: Максимова Ольга Александровна

Преподавание проводится в тесной взаимосвязи с другими общепрофессиональными и специальными дисциплинами: «Правоохранительные органы», «Конституционное право», «Уголовное право», «Гражданский процесс» и др.

В данных методических рекомендациях представлены практические задания по решению правовых ситуаций по разделам теории государства и права.

При решении задач следует обращаться к нормативно-правовым актам (ГК РФ и иным нормативным актам, СПС «ГАРАНТ», СПС «Консультант Плюс», Интернет-ресурса.

Рекомендуется следующий порядок работы по разделам пособия:

1) ознакомление с условием правовых ситуаций, заданий к ним;

2) рекомендуется ознакомиться с законами, официальными материалами и другими литературными источниками;

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: