В зависимости от стадии адвокатского сопровождения по делу выделяют такие адвокатские ситуации как

Обновлено: 26.11.2022

Такое предварительное адвокатское расследование ведется параллельно расследованию органов дознания, следователей и прокурора. Адвокат имеет право направлять адвокатские запросы в органы государственной власти, общественные организации, органы местного самоуправления и другие инстанции. Автономность и самостоятельность такого адвокатского расследования позволяют ему отличаться от государственного досудебного производства как по промежуточным, так и по окончательным выводам относительно квалификации преступления, лиц, к нему причастных, их мотивов и степени вины. На практике это означает, что адвокатское расследование может привнести в судебный процесс информацию о важных и существенных фактах по конкретному делу.

Что делает адвокат?

  • производит полноценный всесторонний анализ обстоятельств дела;
  • разрабатывает план мероприятий по защите прав и интересов доверителя;
  • обращается в инстанции с адвокатскими запросами, собирая сведения для юридической помощи;
  • собирает документы и предметы, которые могут быть признаны вещественными и другими доказательствами;
  • обнаруживает нарушения в действиях правоохранительных органов, совершенные в отношении доверителя, ошибки и упущения в их работе с тем, чтобы использовать эти факты в процессе защиты в суде;
  • организует контроль над исполнением решения суда или мероприятия по его обжалованию.

Конституция возлагает защиту интересов граждан на государственные органы, однако не всегда эта защита бывает скорой и плодотворной. На основании федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» адвокаты могут выступать как независимые эксперты, собирая сведения, необходимые для оказания юридической помощи доверителю, опрашивая лиц, владеющих информацией, собирая предметы и документы, которые могут являться вещественными и другими доказательствами.

Адвокатское расследование — быстрый и эффективный способ защиты прав и интересов физических и юридических лиц в арбитражных судах и судах общей юрисдикции. Опыт показывает, что для успешной организации процесса необходимо, чтобы интересы доверителя в суде представлял тот же адвокат, что вел адвокатское расследование, собирая сведения и документы по очерченному кругу вопросов. Такой адвокат вникает в тонкости ситуации доверителя, владеет неискаженной информацией и профессионально организует мероприятия по защите интересов доверителя.

Как с нами связаться

load

Наши контакты

Скажите, что звоните с сайта — и получите скидку 5% на первичную консультацию адвоката.

Адрес: Москва, ул. Новый Арбат, д. 7, оф. 505

Задать вопрос юристу

Квалифицированные юристы Коллегии ознакомятся с вашим делом и ответят в кратчайшие сроки.
При необходимости детального ознакомления с материалами дела, секретарь организует встречу с адвокатом в удобное для вас время.
Первичная консультация бесплатна.
Вся информация сохраняется в тайне и используется исключительно для консультирования.

Отправляя форму, я даю согласие на обработку персональных данных.

* — Поля, обязательные для заполнения

Московская коллегия адвокатов © 2007–2020 Все права защищены.

Адреса и телефоны органов государственной власти и других правовых организаций

В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется получение квалифицированной юридической помощи, а согласно ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Это означает, что государство гарантирует каждому не только получение квалифицированной юридической помощи, но и возможность в реализации своих прав, вне зависимости от вида судопроизводства (административное, уголовное, гражданское).

Квалифицированную юридическую помощь в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» оказывают адвокаты.

Для оказания квалифицированной юридической помощи ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» наделил адвокатов следующими полномочиями:

· собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

· опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

· собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

· привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

Данные полномочия реализуются адвокатом вне зависимости от вида судопроизводства. Например, к вам обратился Доверитель с поручением о том, что он хочет заключить сделку с кем-то из контрактантов и ему необходимо проверить благонадежность и добросовестность данного контрагента. В данной ситуации адвокат обладает не только юридическими познаниями, которые позволяют ему с юридической точки зрения оценить потенциальные взаимоотношения с контрагентом и риски, но и спектром широких полномочий по выполнению данного поручения. Так, он может опрашивать лиц, которые владеют какой-либо информацией о данной организации, направлять запросы в различные органы и учреждения, осуществить осмотр местности. По результатам адвокат составляет мотивированное заключение о всех потенциальных рисках, если таковые имеются. Или, например, Доверитель хочет осуществить раздел имущества и для этого ему нужна помощь адвоката для оказания квалифицированной юридической помощи. Для этого адвокат осуществляет сбор сведений, документов, осуществляет опрос лиц с целью получить сведения о состоянии активов супругов, о местонахождении активов. Эта деятельность и называется адвокатским расследованием, то есть активная деятельность адвоката, направленная на достижение определенной цели путем реализации всего потенциала и возможностей адвоката, предоставленных ему законом.

При рассмотрении дела в гражданском и арбитражном процессе доказательствами по делу являются полученные в соответствии с федеральными законами сведения о фактах, на основании которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела (55 ГПК РФ и ст.64 АПК РФ).

В качестве доказательств допускаются:

· письменные и вещественные доказательства,

· объяснения лиц, участвующих в деле,

· аудио- и видеозаписи,

· иные документы и материалы.

В ходе судебного разбирательства каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Именно собранные адвокатом сведения, документы, опросы лиц, аудио-видеозаписи, заключение специалистов и др., а также итоговое заключение по результатам адвокатского расследования могут служить доказательством по делу и именно с помощью такого заключения удается установить обстоятельства, подлежащие доказыванию.

Чаще всего адвокатское расследование производится адвокатом в уголовном судопроизводстве. Именно здесь возникают не только трудности, но потенциальные возможности для реализации адвокатом всего спектра своих полномочий. Итак, для того чтобы понять, что такое адвокатское расследование и как его производят, необходимо определиться с целями адвокатского расследования именно в уголовном судопроизводстве, то есть зачем адвокату производить адвокатское расследование? Зачем Доверитель обращается к адвокату для производства адвокатского расследования?

Целями проведения адвокатского расследования в уголовном судопроизводстве выступают:

1. Необходимость сбора сведений, опровергающих позицию обвинения либо подтверждающих наличие смягчающих обстоятельств, установления обстоятельств исключающих преступление, переквалификации на менее тяжкое преступление, установления алиби и др. - если доверитель является подозреваемым (обвиняемым) – уголовно-преследуемым лицом.

2. Необходимость сбора сведений изобличающие обвиняемого (подозреваемого), установления обвиняемого (подозреваемого), определения размера ущерба и осуществления защиты прав и законных интересов потерпевшего - если доверитель является потерпевшим

Таким образом вне зависимости от целей, адвокатское расследование это только активная деятельность адвоката и только адвокат может ей заниматься.

Рассматривая первую цель адвокатского расследования, УПК РФ также наделяет адвоката - защитника, с момента вступления его в дело, полномочиями по сбору доказательств путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии, (ч. 3 ст. 86 УПК РФ), а также защитник обладает полномочиями на привлечение специалиста, заявление ходатайств и др. (ч. 1 ст. 53 УПК РФ). Как видим, данные полномочия совпадают с полномочиями адвоката в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Любое судопроизводство, в частности и уголовное осуществляется на основе принципа состязательности и равноправия сторон, однако на практике в досудебной стадии уголовного судопроизводства (с момента поступления заявления в полицию и до направления дела в суд для рассмотрения по существу) данные принципы не работают и никакой состязательности и равноправия у стороны защиты по отношению к стороне обвинения нет, только обвинение на досудебной стадии осуществляет сбор доказательств, и, как правило, изобличающих Доверителя, отягчающих его ответственность, а не смягчающих или исключающих уголовную ответственность. Именно на данной стадии защитник должен реализовать весь круг своих полномочий (иногда с тактической точки зрения бывает необходимым заявлять ходатайство и предоставлять сведения для приобщения именно в судебном разбирательстве). Путем реализации полномочий защитника, например, удается установить лиц, которые владеют информацией об обстоятельствах дела, опровергающей позицию обвинения, либо получить сведения, документы, заключение специалиста, которые исключают совершение преступления Доверителем или смягчающие его ответственность.

Однако собранные адвокатом в ходе адвокатского расследования документы, сведения, объяснения лиц, заключения специалистов, осмотры местности не становятся автоматически доказательством по уголовному делу .

Для того чтобы собранные сведения, документы, показания лиц, заключение специалиста стали доказательством по уголовному делу, адвокату - защитнику необходимо заявить мотивированное ходатайство о приобщении сведений и документов, о приобщении заключения специалиста, о допросе лиц, о производстве других следственных действий. При этом у следователя нет обязанности, во всех случаях удовлетворять данное ходатайство, однако в случае отказа в удовлетворении ходатайства следователь должен мотивировать свой отказ. При этом защитнику, представителю потерпевшего не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела (ч. 2 ст. 159 УПК РФ). Это подтверждает Конституционный Суд РФ, который в своем Определении Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2004 года указал, что «закрепленное в статье 86 УПК Российской Федерации право подозреваемого, обвиняемого, их защитников собирать и представлять доказательства является одним из важных проявлений права данных участников процесса на защиту от уголовного преследования и формой реализации конституционного принципа состязательности и равноправия сторон (статья 123, часть 3, Конституции Российской Федерации). Этому праву соответствует обязанность дознавателя, следователя и прокурора в ходе предварительного расследования рассмотреть каждое заявленное в связи с исследованием доказательств ходатайство, причем в силу части второй статьи 159 УПК Российской Федерации подозреваемому или обвиняемому, его защитнику не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для конкретного уголовного дела».

Кроме того отказ в удовлетворении ходатайства не исключает возможности для защитника предоставить сведения и документы в ходе судебного разбирательства, а также допросить лиц, которые владеют информацией, имеющей значение для дела, при чем в допросе таких лиц суд не вправе отказать, как и в допросе специалиста, если указанные лица явились в суд.

Деятельность адвоката, в том числе при производстве адвокатского расследования не должна нарушить одну из главных заповедей адвоката «не навреди». Иными словами адвокат до заявления соответствующих ходатайств о приобщении сведений и документов, объяснений лиц, заключений специалистов, а также в случае необходимости производства следственных действий должен дать оценку собранным фактам и только убедившись, что они не навредят Доверителю, заявлять соответствующее ходатайство.

Результаты проведенного адвокатского расследования оформляются в виде отдельного итогового заключения. В данном заключении содержится подробное описание фактических обстоятельств дела, приводится описание и содержание полученных адвокатом сведений и документов, объяснений лиц, юридический анализ фактических обстоятельств дела в соответствии с собранными сведениями и документами, оцениваются риски, указываются мероприятия, которые необходимо совершить Доверителю. Такое заключение имеет реквизиты и может быть использовано в качестве доказательства.

Немаловажным аспектом адвокатского расследования является адвокатская тайна, закрепленная ч.ч. 1,2 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно данных положений адвокат не вправе без согласия доверителя разглашать любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю, а также адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. То есть любые сведения, которые получил адвокат в ходе адвокатского расследования, являются тайной и их можно использовать только с согласия доверителя и только для защиты его интересов (есть исключения, но они к данной статье не относятся).

При этом проведение обыска в жилых и служебных помещениях возможно только на основании судебного решения, а если такое решение получено, то сведения, предметы и документы, изъятые в ходе обыска, могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей (адвокатское досье). Ввиду того, что адвокат в процессе осуществления своей деятельности обязан вести адвокатское досье, в котором хранятся все документы, полученные от Доверителя и (либо) в ходе выполнения поручения Доверителя, результаты адвокатского расследования являются тайной и если в них содержатся сведения, ухудшающие положение Доверителя, содержатся сведения о совершенном Доверителем преступлении, данные сведения не могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Таким образом соблюдение адвокатской тайны – одно из основных условий работы адвоката, её незаконное разглашение является грубым нарушением и влечет за собой прекращения статуса адвоката.

Нередко деятельность адвоката при проведении адвокатского расследования сравнивают с детективной деятельностью, однако в соответствии с ФЗ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» детективы, при обращении к ним обязаны сообщить об этом в органы предварительного расследования, что отражается на эффективности проведения такой деятельности. Кроме того, только полномочия адвоката - защитника регламентированы УПК РФ, именно деятельность адвоката охраняется адвокатский тайной, именно адвокат не может быть допрошен о данных обстоятельствах. Детективы обязаны сообщить следователю сведения, полученные в ходе оказания детективных услуг, в противном случае они могут быть привлечены к уголовной ответственности за отказ от дачи покаяний или за дачу заведомо ложных показаний.

В последние несколько лет остро обсуждается вопрос о предоставлении адвокатам-защитникам возможности производства параллельного расследования и что собранные в ходе данного расследования материалы, сведения и другие факты будут являться доказательствами по делу. У данного предложения много сторонников как за, так и против. Однако и действующие нормы позволяют адвокату качественно, оперативно, эффективно и безопасно для Доверителя производить адвокатские расследования, что несомненно является гарантией защиты его прав и интересов.

Континентальная ориентированность российского уголовного процесса не позволяет возлагать на защитника обязанность по собиранию доказательств. Логика уголовного судопроизводства другого не потерпит – вся процессуальная власть должна находиться в руках дознавателя, следователя, прокурора и суда. В целом такое положение соответствует нормативным предписаниям о месте и роли защитника в уголовном процессе. «Мы пришли в суд не для того, чтобы что-либо доказать, а лишь для того, чтобы показать, что прокурор ничего не доказал»[1], говорили французские адвокаты.

Однако современные реалии уголовного судопроизводства свидетельствуют о том, что защитник – активный субъект доказывания. В дополнение к юридическим обязанностям у него существуют еще и фактические – вытекающие из сути вещей. А суть вещей такова – защитник должен «изглублять дело до конца»[2], контрекарировать аргументы следствия, используя не только дефекты правоохранительной логики, но и добытые оправдывающие или смягчающие ответственность доверителя доказательственные материалы.

При этом поисковая активность защитника имеет под собой не только логические и правовые, но и идеологические основания. Классиками теории адвокатуры давно замечено, что наиболее пригодный стиль адвокатского мышления – новый скептицизм, суть которого сводится к тезису: «не доверяй и ищи»[3].

На страницах юридической печати с научных позиций отстаивается необходимость доказательственной активности адвоката в уголовном процессе. Так, С.В. Бородин рассматривает уголовную защиту через призму уголовно-процессуального исследования, выделяя в ней следующие компоненты: целесообразность исследования, процессуальное целеполагание, процессуальное целеудержание, процессуальное целедостижение и процессуальное употребление[4].

Несмотря на вышеизложенные рассуждения, использование поисковых механизмов сопровождается для адвоката рядом трудностей, которые создают ему процессуальные оппоненты с целью воспрепятствования осуществлению профессиональной деятельности.

Внепроцессуальные, но в то же время правовые, основы адвокатского расследования легитимированы в ст. ст. 6, 6.1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

1. Адвокатский опрос – не доказательство, но эффективное средство их получения. Сам по себе протокол адвокатского опроса может стать доказательством в случае вынесения властным субъектом постановления о признании его в качестве доказательства[5].

Данное утверждение полностью согласуется с правовой позицией Конституционного Суда РФ, выраженной в Определении от 4 апреля 2006г. №100-О. КС четко дал понять правоприменителю, что протокол опроса лиц с их согласия – не доказательство, но он может быть приобщен к материалам дела или стать основанием для допроса опрошенного лица в качестве свидетеля.

К сожалению, помимо трудностей с легализацией протокола опроса лиц с их согласия, у стороны защиты возникают и риски уголовного и уголовно-процессуального характера. Проявляя поисковую активность, встречаясь со свидетелями по уголовному делу и беседуя с ними, выполняя тем самым свой профессиональный долг, адвокат обвиняется в крамоле – «воспрепятствовании расследованию». К возбуждению уголовного дела в отношении адвоката это приводит редко, но как средство противодействие со стороны силовиков действует эффективно. К тому же могут возникнуть и негативные последствия для доверителя – в его действиях следователи поспешат усмотреть основания для избрания меры пресечения (пп.3 п.1 ст.97 УПК РФ).

Поэтому при беседе со свидетелями следует быть осторожным, соблюдать информационную гигиену и фиксировать весь процесс разговора, чтобы избежать обвинений в давлении на участников процесса.

Обратная сторона вопроса заключается в беззащитности адвокатов от бесцеремонного вмешательства в их профессиональную кухню. Здесь следует сетовать на то, что российское уголовное законодательство не знает ответственности за воспрепятствование профессиональной деятельности защитника, в то время как наши коллеги из ближнего зарубежья уже используют данный защитный механизм. Так, согласно ст.333 УК Кыргызской Республики воспрепятствование в какой бы то ни было форме реализации прав и исполнению обязанностей защитника, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством, наказывается общественными работами, или исправительными работами, или штрафом. В Республике Казахстан закреплена схожая норма.

Известно, что в настоящее время обсуждается вопрос о введении в новый Кодекс об административных правонарушениях ответственности за вмешательство в целях воспрепятствования осуществлению профессиональных полномочий адвоката, неправомерный отказ в предоставлении защитнику информации (ст.6.9 - санкция в виде штрафа в размере 2000-5000 руб. (для должностных лиц – 5000-10 000 руб.).

2. Адвокатский запрос – правовой инструмент, существующий во многих европейских правопорядках и являющийся основой состязательного процесса и адвокатского расследования. В России данный институт появился совсем недавно и еще не смог реализовать заложенный в нем потенциал из-за ряда факторов, в частности, противодействия со стороны чиновников и бизнес-структур, пассивности адвокатского сообщества.

На практике запрашиваемые в адвокатском запросе сведения не предоставляются со ссылкой на избитые доводы, в числе которых «отнесение информации к персональным данным» и «несоблюдение требований к форме адвокатского запроса». Или требования адвоката попросту игнорируются.

Несмотря на предусмотренную КоАП РФ ответственность за неправомерный отказ в предоставлении адвокату в связи с поступившим от него адвокатским запросом информации, несвоевременное ее предоставление либо предоставление заведомо недостоверной информации, в судебной практике редко встречаются решения о привлечении должностных лиц к административной ответственности.

Поощряя пренебрежение адвокатскими запросами, суды указывают, в частности, что «неисполнение адвокатского запроса не препятствовало реализации адвокатом права на оказание юридической помощи, поскольку он не была лишен возможности при рассмотрении судом конкретного дела ходатайствовать об истребовании доказательств, в том числе указанных сведений» (Решение Октябрьского районного суда г. Белгорода от 03.07.2018г. по делу №2а-3306/2018, Решение Суровикинского районного суда Волгоградской области от 26.01.2016г. по делу № 2а-106/2016).

Видимо, по мнению судов, юридическую помощь адвокат оказывает исключительно в судебных процедурах, а внепроцессуальное собирание доказательственных материалов в предусмотренных законом формах – очередная преграда для оперативного правосудия.

3. Частный детектив. Использование услуг пинкертонов в ореоле уголовного процесса для нашей правовой системы не характерно, в отличие от стран англо-саксонской правовой семьи. А зря – детективы могут собрать большой объем необходимых сведений, в частности, характеризующий материал на участников процесса, данные об аффилированности отдельных процессуальных фигурантов или коррупционной заинтересованности должностных лиц.

Однако пинкертон – вне процесса. Напрямую найденные им материалы ввести в уголовный процесс не удастся. Согласно ч.2 ст.86 УПК РФ собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств могут подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители.

В советском уголовном процессе правом представления доказательств обладали любые граждане, предприятия, учреждения и организации (ст.79 УПК РСФСР 1960г.).

По сути, для введения найденных сыщиком материалов в уголовно-процессуальное поле могут быть использованы два механизма – допрос частного детектива в качестве свидетеля об известных ему обстоятельствах или приобщение собранных в ходе оказания сыскных услуг материалов на основании ходатайства защитника.

4. Сведущие люди – аудиторы, оценщики, кадастровые инженеры и патентные поверенные. Данные лица могут дать экспертную оценку имеющимся материалам: проверить бухгалтерскую (финансовую) отчетность, высказать мнение о стоимости объекта оценки, дать заключение о наличии оснований для правовой охраны объектов интеллектуальной собственности и т.д. Полученные в ходе исследования выводы могут быть положены в основу заключения специалиста, а также его дальнейшего допроса.

В последнее время среди репрессивных инструментов следствия по противодействию адвокатам активно используется процессуальный механизм с уголовно-правовыми рисками – отобрание подписки о неразглашении данных предварительного расследования. Применяется он с многочисленными нарушениями, в частности: датирование задним числом; указание на сведения, не являющиеся тайной расследования; отсутствие конкретики при описании не подлежащей разглашению информации.

Адвокату следует упорно бороться с такими процессуальными капканами следствия. Отказ от дачи подписки о неразглашении может быть приравнен к отказу от принятой защиты только в одном случае – если в уголовном деле содержатся сведения, составляющие государственную тайну (ч.5 ст.49 УПК РФ). В остальных случаях защитник может отказаться от подобных процессуальных извращений. Ответственности за это не установлено. Если этого сделать не удалось, то действия силовиков следует обжаловать в порядке ст. ст. 124-125 УПК РФ.

5. Информационные технологии. В настоящее время существует множество сервисов для поиска значимой информации – от подборок судебной практики и взаимосвязей юридических лиц до местонахождения активов за рубежом и досье с приватной информацией о частных лицах.

Оживленный интерес к таким услугам объясняется расширением границ адвокатской деятельности, ее приспособлением к потребностям рынка юридической помощи. Так, одним из сравнительно новых видов «квазиюридической» помощи является форензик – это комплекс услуг, направленных на выявление корпоративного мошенничества и коррупции в компании. Адвокаты проводят расследования, которые позволяют выявить недобросовестных работников с целью применения к ним принудительных мер воздействия, в т.ч. уголовно-правового.

При этом для установления корреляционных связей между участниками спора активно применяется компьютерный анализ информации, благодаря которому удается обрабатывать огромный массив данных.

Несмотря на привлекательность современных информационных технологий, адвокату следует быть осторожным при их использовании. Так, нельзя признать правильным обращение адвокатов к услугам «пробивных контор», которые за определенную сумму могут найти практически любую информацию о человеке – паспортные данные, имущество, автомобили, кредитную историю и т.д.

При наличии соответствующих оснований представители данного «бизнеса» привлекаются к уголовной ответственности, как минимум, в соответствии с тремя статьями УК РФ – ч.2 ст.137, ч.2 ст.138, ч.ч. 2-4 ст.183 УК РФ.

Сотрудничество адвоката с такими лицами нарушает не только нормы законодательства о персональных данных и догматы профессиональной этики, но и привлекает внимание к нему со стороны силовиков.

Таким образом, несмотря на процессуальные кульбиты оппонентов и волюнтаризм судей, адвокат не может быть пассивным защитником интересов доверителя, ему следует активно заниматься поиском доказательственной информации, используя существующие правовые механизмы.

[1] Владимиров Л.Е. Учение об уголовных доказательствах: учеб. пособие. – М., 1910. – 137с.

[2] См. : Владимиров Л.Е. Advocatus Miles. Пособие для уголовной защиты. – М.: Ленанд, 2014. – С.77.

[3] См. : Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихонравов В.Ю. Теория адвокатуры. – М.: Грантъ, 2002. – С. 249-251.

[4] См. : Бородин С.В. Методология защиты в уголовном процессе России: монография. – М.: Юрлитинформ, 2013. – С. 16.

Следствие ведут адвокаты

Спрос на адвокатские расследования растет, хотя профессионально этим занимаются лишь единицы. Защитники способны по заданию клиента разыскать того, кто скрывается, прочитать удаленную переписку, вручить повестку для участия в зарубежном судебном процессе. Иногда это просто, а иногда приходится организовывать целые «постановки». Адвокаты могут без лишнего шума собрать доказательства преступления, но при этом рискуют сами.

У краснодарской судьи Елены Хахалевой не было диплома юриста, когда ее назначили судьей. Изданию об этом рассказал адвокат Алексей Салмин. Он съездил в Сухуми и нашел книгу приказов о зачислении филиала Тбилисского государственного университета, где вроде бы училась Хахалева. Адвокат не нашел о ней упоминаний в разделе 1985 года.


Если акционеры сразу потребуют объяснений от коррумпированного менеджера – скорее всего, он не сознается, а, наоборот, «зачистит» следы: удалит письма из электронной почты, предупредит директоров своих посредников о проверке, вывезет из дома печати. Оперативники вряд ли что-то найдут, когда придут с обыском.

Что могут адвокаты

Лучше действовать скрытно, пока сотрудник ни о чем не подозревает. Если обратиться к адвокатам, те без лишнего шума выяснят, в чем дело. Они проконсультируют заказчика, который примет решение, нужно ли увольнять сотрудника и есть ли смысл обращаться в правоохранительные органы.


Наши самые частые клиенты – руководители крупных или средних организаций. Они подозревают, что сотрудники причиняют фирме убытки, но не могут разобраться сами.

Адвокатские расследования помогут и в других уголовных историях. Однажды без вести пропал человек, но правоохранители долго тянули время и отказывались работать, делится Дмитрий Гречко из Регионсервис Регионсервис Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Экологическое право группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Природные ресурсы/Энергетика × . По его словам, родители пропавшего обратились к защитнику, который за несколько месяцев собрал все нужные сведения и узнал, кто совершил преступление. Подобное «следствие» может понадобиться не только потерпевшим, но и тем, кого хотят привлечь к уголовной ответственности до официального следствия или после его начала.

Задачи адвокатского расследования не ограничиваются уголовной сферой. Юристы могут проверить благонадежность и добросовестность потенциального контрагента или помочь в разделе имущества супругов: выяснить по заданию жены, какие активы есть у ее бывшего мужа, приводит примеры Антон Терехин из группы правовых компаний Пучков и партнеры Пучков и партнеры Региональный рейтинг. × . Адвокаты способны разыскать нужного человека, который является свидетелем в зарубежном процессе, и вручить ему судебные документы по определенной процедуре, делится Астафьев. Иногда это просто, а иногда приходится искать через друзей, знакомых, родственников, «организовывать целые постановки». «Часто в этих случаях мы даже привлекаем частных детективов», – рассказывает Астафьев.

Адвокат поделился историей из практики.


Рассказал Константин Астафьев

Сотрудника иностранной компании уличили в махинациях с подрядчиками и уволили. Затем акционеры решили добиваться его привлечения к уголовной ответственности и обратились к нам. Мы подтвердили, что признаки преступления есть, и подали заявление.

Но бывший работник скрылся: сразу после увольнения он сменил номер телефона, переехал на новую съемную квартиру и даже продал автомобиль. Не знаю, делал ли он это намеренно или так совпало. Но нам надо было найти, где он живет, потому что у полиции часто нет на это времени.

Приглашенные IT-специалисты с помощью программы проверили рабочую почту, которую сотрудник, по его мнению, полностью удалил. Из нее мы узнали, что незадолго до увольнения работника его девушка получила новый автомобиль. В почте были и реквизиты страхового полиса. Они помогли через страховую компанию выяснить мобильный телефон девушки. Этот номер привел нас на сайт объявлений: он был указан в объявлении о продаже дорогого ноутбука.

Наш сотрудник позвонил под видом покупателя и договорился о встрече поздним вечером. Было довольно холодно, его пригласили зайти, чтобы показать этот самый ноутбук. Наш человек зашел в квартиру – там сидел тот самый уволенный менеджер.

Основная задача в расследованиях – поиск доказательств. Здесь защитникам пригодились их полномочия: ответы людей можно оформить протоколом адвокатского опроса, а собирать сведения из разных организаций помогают адвокатские запросы. Закон обязывает госорганы и компании отвечать на них в течение 30 дней. Молчание наказывают небольшим штрафом – от 5000 до 10 000 руб. для должностных лиц (ст. 5.39 КоАП), а отказ предоставлять сведения можно обжаловать в суде.


Скрытные и бдительные

Результаты расследования охраняются адвокатской тайной. Любые сведения, которые получил защитник, по общему правилу являются тайной – их можно использовать только с согласия доверителя и только в его пользу. Если в адвокатском досье есть сведения, которые изобличают клиента в преступлении, их нельзя задействовать в качестве доказательств по уголовному делу, говорит Терехин. В частности, это относится к предметам и документам, изъятым в ходе обыска в помещении, – их можно использовать как доказательства обвинения лишь в том случае, если они не входят в производство адвоката, поясняет Терехин.

В то же время не стоит забывать, что возможности адвокатов по сбору доказательств ограничены по сравнению с теми, что есть у следователей. Они могут ограничивать конституционные права и применять принуждение, отмечает Волох.

Адвокаты, которые ведут расследования, должны быть очень осторожны. Первое правило – постоянно оценивать, не навредит ли тот или иной поступок клиенту, говорит Терехин. Сделать хуже можно и себе: выход за рамки полномочий грозит наказанием. Например, адвокат, который использует технические средства для негласного сбора информации, рискует потерять статус, рассказывает Гречко. «Хрестоматийный пример» выхода за пределы полномочий приводит Волох – это провокация взятки. Адвокат хочет узнать, готов ли сотрудник компании получить коммерческий подкуп, и провоцирует его взять деньги. Здесь может быть состав преступления (ст. 304 УК). Защитнику может грозить и физическая расправа, если он найдет следы преступлений, которые тщательно скрываются, предупреждает Волох.

Спрос на адвокатские расследования растет, отмечают сразу несколько экспертов. Доверия к правоохранительным органам все меньше, объясняет Волох: «Предприниматели, которые пострадали от экономических преступлений, хотят разобраться и решить проблемы самостоятельно, без возбуждения уголовного дела». Адвокатские расследования – перспективная услуга, подтверждает Гречко: «Ей мало кто занимается. А эффективно в этой нише работают единицы».

Под «надежной» защитой: как смещают невыгодных адвокатов

В 2020 году суд признал женщину виновной в распространении наркотиков. Ее адвокат не смог присутствовать на заседании, когда приговор обжаловали в кассации. В итоге дело рассмотрели без него, хотя адвокат сообщал, что не сможет участвовать. ВС разъяснил, почему нельзя проводить заседание без защитника даже при отсутствии возражений со стороны доверителя. О проблеме «вытеснения» адвокатов из процесса и поведении в такой ситуации читайте в материале.

Виновна в распространении наркотиков

Во время проверочной закупки Лидия Орехова* продала гашиш гражданину под псевдонимом Саша. Волосовский районный суд Ленобласти в марте 2020 года признал Орехову виновной в распространении наркотиков по п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК (дело № 1-10/2020). Осужденная обжаловала приговор в апелляционной инстанции. Адвокат Игорь Краснов* указал в апелляционной жалобе, что мероприятие «проверочная закупка» провели с нарушениями закона. В материалах дела есть копии документов о проведении закупки. Они отличаются от копий этих же документов, которые в суд передал следователь. Ленинградский областной суд оставил приговор без изменений. Тогда адвокат подал жалобу в кассацию.

Коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции 29 июля 2021 года оставила в силе акты нижестоящих судов. По мнению адвоката, суд кассационной инстанции нарушил право осужденной на защиту. Адвокат написал заявление 28 июля 2021 года о невозможности присутствовать в судебном заседании на следующий день из-за очередного отпуска и просил отложить процесс. Он находился за пределами Ленобласти. Суд рассмотрел дело без его участия и не предоставил Ореховой возможность выбрать другого защитника. На заседании она не возражала против рассмотрения дела без адвоката. Краснов обратился с жалобой в Верховный суд.

Адвокат не пришел, а дело рассмотрели

ВС отменил решение кассации и направил дело на новое рассмотрение в эту же инстанцию (дело № 33-УД22-1-КЗ). Коллегия отметила, что защитник обязательно должен участвовать в уголовном процессе. Инициировать отказ от него может только сам подсудимый в письменной форме (ст. 52 УПК). ВС сказал, что заявление об отказе от защитника нельзя считать добровольным, когда оно составлено без адвоката. Отсутствие причины неявки не может быть основанием для рассмотрения дела без защитника и отказа от его помощи. Тройка судей отметила, что в подобном случае участие в заседании адвоката — это гарантия права на защиту.

ВС обратил внимание на желание Ореховой, чтобы Краснов защищал ее права на всех этапах производства. Коллегия отметила, что суд не исследовал реальные причины ее отказа от помощи адвоката в кассационной инстанции, хотя до заседания она говорила о ее необходимости и настаивала на кандидатуре Краснова. Еще ВС сомневается, что Орехова добровольно отказалась от защиты. Она находилась в трудном материальном положении и могла не понимать последствий неявки адвоката. Всю свою защиту на заседании она свела к согласию с доводами жалобы. ВС посчитал неадекватным ее заявление о возможности самостоятельно себя защищать.

Тройка судей обратила внимание, что вопреки положениям ч. 2 ст. 401.12 УПК Орехову известили о предстоящем заседании менее чем за 14 суток до его начала. По мнению ВС, из-за этого она могла не успеть подготовиться к рассмотрению дела и решить вопрос о помощи защитника. В итоге кассация все равно провела заседание.

Вытеснить адвоката из процесса в суде: что происходит на практике

Ситуация, когда в суде адвоката «вытесняют» из процесса, эксперты считают нетипичной. Александр Погодин, адвокат, член президиума, заместитель заведующего Бюро адвокатов «Де-юре» Бюро адвокатов «Де-юре» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры - mid market) группа Банкротство (включая споры) (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Природные ресурсы/Энергетика группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство 8 место По количеству юристов 13 место По выручке на юриста (более 30 юристов) 15 место По выручке Профайл компании × , отмечает, что суды такие случаи практически не допускают и даже борются с ними, отменяя судебные акты. Они заинтересованы в устойчивости своих приговоров. Нарушение же права на защиту влечет безусловную отмену судебного решения.

Соглашается с тем, что подобная ситуация встречается нечасто, и Роман Нефедов, адвокат Санкт-Петербургского Адвокатское бюро «Q&A» Адвокатское бюро «Q&A» Региональный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) Профайл компании × Эксперт обращает внимание, что нарушение права на защиту свойственно скорее следователям, чем судам. К ним уголовные дела поступают уже в сформированном виде, когда адвокатом пройден этап борьбы за право на участие в деле. Наиболее распространены случаи недопуска приглашенного защитника в первые часы после задержания подозреваемого.


Следователь стремится «отработать» с защитником по назначению, который, к сожалению, обычно просто присутствует рядом, не занимая активную позицию по делу и предоставляя следователю полную широту действий.

Задержанный зачастую и не знает, что его родственники или знакомые пригласили адвоката по соглашению, который заинтересован в положительном для доверителя результате. Поэтому и не настаивает на его участии. Таких адвокатов под разными предлогами не допускают в следственный отдел, держат на проходной. Пропускной режим обычно предполагает, что дежурный связывается со следователем или оперативным сотрудником. Тот выходит и пропускает адвоката.

«Если следствие заинтересовано в получении удобных для себя показаний, то защитники будут «недоступны» для телефонного звонка, пока задержанный не подпишет протокол с нужными показаниями», — отмечает Нефедов.

Тем не менее, хотя ситуации «вытеснения» адвокатов из судебного процесса нечастые, они все же случаются. Защитники сталкивались с этим в своей практике.

По соглашению нельзя по назначению — где запятая?

Нефедов отмечает, что обычно суд заменяет адвоката по соглашению на защитника по назначению в двух случаях:

  • когда защитник не является на заседания;
  • когда он удален из зала суда за неподобающее поведение.

Эксперт говорит, что в целом суды предпочитают отложить судебное заседание, нежели производить замену адвоката, чтобы минимизировать риски отмены судебного акта. Нефедов обращает внимание, что отдельно взятые судьи приглашают защитника по назначению независимо от того, есть ли у подсудимого адвокат. Если последний не пришел, предлагают замену. Когда граждане плохо осведомлены о своих правах в ходе судебного процесса и на них давит авторитет судьи, боясь «разозлить», они соглашаются. По мнению адвоката, таким способом суд пытается ускорить рассмотрение дела и не заботится о праве на защиту. Определение ВС как раз предостерегает от подобных процессуальных решений.

Яков Гаджиев, партнер уголовной практики Юков и Партнеры Юков и Партнеры Федеральный рейтинг. группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market) группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Уголовное право 4 место По количеству юристов 12 место По выручке 17 место По выручке на юриста (более 30 юристов) Профайл компании × , считает, что защитника по соглашению заменяют на коллегу по назначению с целью не срывать судебные заседания. Еще одна версия — чтобы суд не подстраивался под график адвоката.


По мнению суда, привлечение адвоката по назначению должно служить стимулом не пропускать заседания, назначенные в удобное для суда время.

Точку зрения, что чаще всего адвоката по соглашению «вытесняют» в случаях его неявки, поддерживает Ксения Амдур, советник, куратор уголовно-правовой и общей практики Alliance Legal Consulting Group Alliance Legal Consulting Group Федеральный рейтинг. группа Санкционное право группа Уголовное право группа ГЧП/Инфраструктурные проекты Профайл компании × Следователь или суд не дожидаются истечения пятисуточного срока, не предлагают позвать другого защитника и обеспечивают назначение нового. Юрист отмечает, что доводы о нарушении права на защиту всегда остаются без внимания. Формально она обвиняемому или подсудимому все же обеспечена, хотя фактически этого не происходит.


Обычно замену на защитника по назначению делают для того, чтобы не переносить запланированное следственное действие или судебное заседание или убрать «неудобного» защитника.

Примером «вытеснения» из процесса и замены адвоката делится Алексей Касаткин, адвокат, старший партнер Criminal Defense Firm Criminal Defense Firm Федеральный рейтинг. группа Уголовное право × При наличии защитника по соглашению суд своим решением допустил к процессу адвоката по назначению. При этом подсудимый категорически возражал и требовал от навязанной кандидатуры покинуть судебное заседание, так как поручение на свою защиту ему не давал. Назначенный адвокат проигнорировал мнение подзащитного со ссылкой на решение суда. Впоследствии он начал откровенно вредить защите. Эксперт замечает, что пыл его коллеги удалось погасить лишь после обращения подсудимого с жалобой в адвокатскую палату.


Под лозунгом «Право на защиту не нарушено», поправ занятость адвоката по соглашению, суд спокойно проводит судебные заседания с участием адвоката по назначению. Таким способом суд искусственно обеспечивает себе комфортную бесперебойную работу. Мнение подсудимого при этом его уже не тревожит.

Касаткин отмечает, что более радикальный метод — отстранение защитника от участия в судебных заседаниях по конкретному делу. Для этого суд находит различные, порой выдуманные, предлоги. По мнению эксперта, их не всегда возможно оспорить из-за нелепости. В качестве примера адвокат приводит ситуации, когда реплики защитника председательствующий расценивает как нарушение порядка в судебном заседании. После этого он делает адвокату формальные замечания, которые заносят в протокол. Защитник недоумевает от подобной реакции суда и продолжает добросовестно отстаивать права своего доверителя. Затем его удаляют из зала заседания. Касаткин обращает внимание, что случаи успешного обжалования подобных «трюков» крайне малочисленны. «Цель таких манипуляций только одна — устранение особо настойчивого, а значит неудобного, защитника», — полагает эксперт.

Случаи «вытеснения» неудобных защитников говорят о наличии проблемы, когда фактически нарушается право обвиняемого на защиту. Эксперты выделяют некоторые рекомендации, как поступить в подобных случаях.

Что делать, когда «вытесняют» защитника

Касаткин считает, что в зависимости от конкретной ситуации самому адвокату уместно принимать меры, чтобы суд не нарушал права защиты. Это могут быть и замечания на действия председательствующего, которые вносят в протокол судебного заседания, и жалоба в ВККС, и огласка ситуации в СМИ. Еще адвокат отмечает, что уголовно преследуемые лица должны знать хотя бы минимальные гарантии прав в уголовном процессе. Им не стоит полагаться на разъяснения судов.

«Именно адвокат должен брать на себя функцию просвещения доверителей и обычных граждан в вопросах обеспечения права на защиту. Предупрежден — значит вооружен», — полагает Касаткин.

Говоря о действиях обвиняемых или подсудимых, Амдур обращает внимание, что в подобных случаях им следует ходатайствовать об отложении судебного заседания или следственного действия. В идеале стоит сделать это в письменном виде и приобщить документ к материалам дела. Поддерживает позицию коллеги и Матвей Протасов, партнер адвокатского бюро Romanov & Partners Law Firm Romanov & Partners Law Firm Федеральный рейтинг. группа Уголовное право Профайл компании ×


Подсудимым, оказавшимся в подобной ситуации, я бы советовал заявить ходатайство об отложении дела, устно и письменно сообщить о своем отказе от услуг адвоката по назначению и строго придерживаться позиции, выработанной ранее им с адвокатом по соглашению.

По мнению эксперта, важно убедиться, что все заявления о недопустимости замены адвоката правильно зафиксировали в протоколе судебного заседания или следственного действия.

Гаджиев рекомендует продолжать настаивать на явке приглашенного адвоката, не поддаваться на уговоры и высказывания в стиле «будет хуже» или «ничего не изменится». С такой точкой зрения согласен и Нефедов. При этом адвокат обращает внимание, что действовать следует в вежливой и уважительной форме.

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: