Подготовительная стадия работы адвоката представителя истца по гражданскому делу заканчивается

Обновлено: 18.04.2024

Вопрос 164. Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе. Оформление полномочий. Граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя (ст. 48 ГПК). Дела

Вопрос 232. Родовая и территориальная подсудность в арбитражном процессе.

Вопрос 232. Родовая и территориальная подсудность в арбитражном процессе. Для арбитражного процесса характерны два вида подсудности: родовая подсудность и территориальная подсудность.Родовая подсудность устанавливает, какого уровня арбитражный суд вправе

Вопрос 235. Участие в арбитражном процессе сторон и третьих лиц.

Вопрос 235. Участие в арбитражном процессе сторон и третьих лиц. Сторонами в арбитражном процессе являются истец и ответчик (ст. 44 АПК). Истцами являются организации и граждане, предъявившие иск в защиту своих прав и законных интересов. Ответчиками являются организации и

Вопрос 261. Упрощенное производство в арбитражном процессе.

Вопрос 261. Упрощенное производство в арбитражном процессе. В случае, если требования истца носят бесспорный характер, признаются ответчиком или иск заявлен на незначительную сумму, дело может быть рассмотрено в порядке упрощенного производства. Дело рассматривается в

Вопрос 358. Процессуальное положение адвоката – представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя в уголовном процессе.

Вопрос 358. Процессуальное положение адвоката – представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя в уголовном процессе. Процессуальное положение адвоката – представителя потерпевшего, гражданского истца и частного

96. Участие прокурора в арбитражном процессе

96. Участие прокурора в арбитражном процессе Участие прокуроров в арбитражном процессе является действенным средством укрепления законности и предупреждения правонарушений в экономической сфере, защиты государственных и общественных интересов, нарушенных или

Глава V. Представительство в гражданском процессе

Глава V. Представительство в гражданском процессе §1. Понятие представительства в гражданском процессеЛичное ведение своих судебных дел гражданами связано с определенными неудобствами. Тяжущиеся должны отрываться от своих постоянных занятий для явки в судебное

Глава XXV. Правовой статус иностранцев и лиц без гражданства в российском гражданском процессе

Глава XXV. Правовой статус иностранцев и лиц без гражданства в российском гражданском процессе В орбиту российского гражданского судопроизводства могут быть и в ряде случаев оказываются вовлеченными не только российские граждане и юридические лица, но также субъекты,

Глава 8 Субъекты, защищающие в гражданском процессе от своего имени права и законные интересы других лиц

Глава 8 Субъекты, защищающие в гражданском процессе от своего имени права и законные интересы других лиц § 1 Основания и цель участия Участие в гражданском судопроизводстве органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и граждан,

Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц Какие особенности правового положения иностранных лиц в российском гражданском процессе?

Глава 20. Производство по делам с участием иностранных лиц Какие особенности правового положения иностранных лиц в российском гражданском процессе? В гражданском судопроизводстве иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные

ЛЕКЦИЯ № 11. Деятельность адвоката в арбитражном процессе

ЛЕКЦИЯ № 11. Деятельность адвоката в арбитражном процессе 1. Участие адвоката в арбитражном процессе в суде первой инстанцииПри рассмотрении дел в арбитражном суде своих представителей могут иметь все лица, участвующие в деле, в соответствии со ст. 40 Арбитражного

А. А. Власов Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе

А. А. Власов Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе Введение Конституция РФ, отдавая приоритет правам и свободам человека и гражданина, провозгласила право граждан на судебную защиту. Особая роль в обеспечении правовой помощи населению

§ 2. Полномочия адвоката по доказыванию в гражданском и арбитражном судопроизводстве

§ 2. Полномочия адвоката по доказыванию в гражданском и арбитражном судопроизводстве Доказывание по гражданскому и арбитражному делу является «сердцевиной» всей процессуальной деятельности адвоката-представителя. В свое время известный русский ученый

§ 2. Оценка адвокатом доказательств в гражданском и арбитражном судопроизводстве

§ 2. Оценка адвокатом доказательств в гражданском и арбитражном судопроизводстве Рассматривая оценочную деятельность адвоката в гражданском и арбитражном судопроизводстве, необходимо признать, что оценка доказательств в целом занимает в гражданском и арбитражном

19. Участие адвоката в арбитражном процессе в суде первой инстанции

19. Участие адвоката в арбитражном процессе в суде первой инстанции При рассмотрении дел в арбитражном суде своих представителей могут иметь все лица, участвующие в деле, в соответствии со ст. 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95

Подготовительная часть судебного заседания является начальным этапом судебного разбирательства. Она имеет своей задачей установить возможность проведения судебного заседания, подготовить его и принять необходимые решения для эффективного его проведения.

Подготовительная часть судебного заседания, а значит и само разбирательство уголовного дела, начинается с того, что суд входит в зал судебного заседания, секретарь предлагает всем присутствующим в зале судебного заседания встать, и все стоя приветствуют появление суда и садятся лишь после слов председательствующего «прошу сесть».

Председательствующий объявляет судебное заседание открытым и объявляет, какое уголовное дело подлежит судебному разбирательству.

Суд заслушивает доклад секретаря судебного заседания, о явке в суд лиц, которые вызывались для участия в судебном заседании. Секретарь также сообщает о причинах, по которым отсутствуют неявившиеся лица постольку, поскольку они известны секретарю.

Если в деле участвует переводчик, председательствующий сразу же после доклада секретаря о явке, разъясняет переводчику его права и обязанности и предупреждает об уголовной ответственности за заведомо ложный перевод. Переводчик об этом дает подписку, которая приобщается к уголовному делу.

Свидетели удаляются из зала судебного заседания. Судебный пристав принимает меры к тому, чтобы не допрошенные судом свидетели не общались с допрошенными, а также с лицами, находящимися в зале судебного заседания.

Председательствующий устанавливает личность подсудимого, выясняя его фамилию, имя, отчество, год, месяц, день и место рождения, выясняет, владеет ли он языком, на котором ведется уголовное судопроизводство, место жительства подсудимого, место его работы, род занятий, образование, семейное положение и другие данные, касающиеся его личности.

К другим данным относятся, в частности, сведения о прежних судимостях, наличии условного осуждения или отсрочки исполнения приговора.

Личность подсудимого устанавливается таким образом: председательствующий задает подсудимому вопросы и сравнивает его ответы с теми данными, которые имеются в материалах дела и, в частности, в обвинительном заключении или обвинительном акте. Тем самым председательствующий удостоверяется в том, что перед судом предстало именно то лицо, которое является подсудимым по данному уголовному делу, а не другое.

Затем председательствующий выясняет, вручена ли подсудимому и когда именно копия обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления, постановления прокурора об изменении обвинения. Как уже отмечалось ранее, судебное разбирательство уголовного дела не может быть начато ранее 7 суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта, постановления об изменении обвинения.

Если копия обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления не были вручены подсудимому, председательствующий должен выяснить причины, по которым это не было сделано. И если отсутствуют основания невручения копии обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления, указанные в ч. 4 ст. 223 УПК РФ, дело должно быть возвращено прокурору (ч. 2 ст. 256, п. 2 ч. 1 ст. 237 УПК РФ).

Затем председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто является обвинителем, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или представителями, а также секретарем судебного заседания, экспертом, специалистом, переводчиком, разъясняет сторонам их право заявлять отводы составу суда или кому-либо из судей, а также секретарю судебного заседания, переводчику, государственному обвинителю, эксперту, специалисту, защитнику. При этом председательствующий обязан разъяснить основания для отвода каждого из указанных участников судебного разбирательства и порядок разрешения отводов. Заявленные отводы разрешаются в совещательной комнате и в порядке, установленном главой 9 УПК РФ.

После разрешения вопроса об отводах (если они были заявлены), председательствующий разъясняет последовательно права участникам судебного разбирательства: сначала подсудимым, затем потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, затем эксперту и специалисту.

После разъяснения прав председательствующий должен спросить участника, которому разъяснялись его права, понятны ли они ему, и если непонятны, продолжить разъяснение содержания прав или конкретного из них, которое не понятно.

Затем суд переходит к разрешению ходатайств.

Председательствующий опрашивает поочередно каждого из участников, сначала со стороны защиты, затем со стороны обвинения, имеются ли ходатайства. Если участник заявляет ходатайство, председательствующий спрашивает мнение всех других участников, как со стороны защиты, так и со стороны обвинения, по заявленному ходатайству, и суд разрешает заявленное ходатайство по существу.

Затем опрашивается другой участник, разрешаются его ходатайства и т.д. Каждое заявленное ходатайство должно быть разрешено по существу: суд либо удовлетворяет заявленное ходатайство, либо выносит определение (постановление) об отказе в удовлетворении ходатайства.

В подготовительной части могут заявляться, в частности, ходатайства: о вызове новых экспертов, свидетелей, специалистов; об истребовании вещественных доказательств или документов; об исключении доказательств; об изменении меры пресечения и другие.

Лицо, заявившее ходатайство, должно его обосновать. Лицо, которому суд отказал в удовлетворении ходатайства, вправе заявить его вновь в ходе дальнейшего судебного разбирательства.

Если суд принял решение о возможности рассматривать дело в отсутствие лиц, не явившихся в судебное заседание, то он приступает ко второй части судебного разбирательства – судебному следствию.

В соответствии с УПК РФ, обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких или особо тяжких преступлениях. Адвокат должен контролировать добровольность заявления ходатайства подзащитным.

Очень важна стадия отбора присяжных заседателей. Способность коллегии присяжных вынести согласованное справедливое решение по вопросам о фактической стороне и виновности, а также по вопросам, заслуживает ли подсудимый снисхождения зависит от ее качественного состава. Во время формирования коллегии присяжных адвокат и его подзащитный имеют право задавать вопросы присяжным в соответствии с УПК для установления наличия или отсутствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных в пользу вины обвиняемого.

Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований, которые необходимо исполнить.

Участие адвоката в суде присяжных имеет ряд особенностей по сравнению с обычным судопроизводством:

— присяжные являются судьями факта, поэтому юридическое объяснение событий для них не имеет никакого значения, а определяющим становится фактические данные.

— адвокату приходится апеллировать не к судье-профессионалу, а приходиться убеждать в правоте своей позиции простых людей, необременённых юридическими знаниями.

— в суде присяжных адвокату сложно менять свою правовую позицию без ущерба для защиты, поскольку это сразу подрывает доверие к подзащитному со стороны присяжных.

Как купить материалы для подготовки: ответы на тест, теорию и задачи за 2490 рублей?

1. Нажмите на кнопку "Перевести";
2. Заполните необходимые поля;
3. При возврате в магазин сервис автоматически перенаправит Вас на страницу для скачивания материалов (теорию, задачи, тест) и на всякий случай отправит Вам материалы на указанный адрес электронной почты.

Подготовительная часть судебного разбирательства представляет собой систему процессуальных действий, направленных на выяснение возможности рассмотрения дела по существу. В частности, суд разрешает следующие вопросы: возможность разбирательства дела при данном составе суда; в случае неявки лиц, участвующих в деле, их представителей; слушания дела в случае неявки вызванных по делу свидетелей, экспертов, специалистов, переводчика.

Рассмотрение дела по существу является центральной частью судебного заседания. Именно здесь в состязательной форме происходит исследование обстоятельств дела и имеющихся доказательств.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а затем других лиц, участвующих в деле. Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, дают объяснения первыми.

Указывая на правовое основание исковых требований или возражений, адвокат тем самым предоставляет не просто рассказ о прошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которую судья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.

На этапе исследования доказательств суд обычно рассматривает только те доказательства, на которые ссылается лицо, участвующее в деле. Доказательства, которые представлены до судебного заседания и имеются в материалах дела, исследуются судом, как правило, только если лица, участвующие в деле, на них ссылаются. Доказательства, на которые лица, участвующие в деле, не сослались во время судебного разбирательства, прежде всего в объяснениях сторон, могут оказаться вне внимания суда и остаться неисследованными. Соответственно, при вынесении решения суд согласно ч. 2 ст. 195 ГПК РФ не сможет принять во внимание те доказательства, которые хотя и имеются в материалах дела, но не были исследованы в заседании суда. Поэтому для того, чтобы добиться исследования доказательств в судебном заседании, адвокату рекомендуется в объяснениях сторон не просто изложить позицию по делу, но и назвать доказательства, подтверждающие обстоятельства, на которых основаны требования или возражения.

Порядок исследования доказательств в судебном заседании устанавливается судом с учетом мнения сторон. При установлении порядка исследования доказательств адвокату целесообразно указать, какое доказательство за каким, по его мнению, следует исследовать. Последовательность исследования доказательств определяется адвокатом, чтобы создать у суда такое представление о произошедшем, которое позволит убедить суд в том, что указанные адвокатом обстоятельства действительно существовали и, соответственно, требования его доверителя обоснованы.

Для адвоката критерием для определенной последовательности доказательств является убедительность выстраиваемой с помощью доказательств картины. Стороны, высказывая свое мнение о последовательности исследования доказательств, не ограничены только «своими» доказательствами. Для истца, как правило, важно, чтобы суд исследовал прежде всего доказательства, подтверждающие позицию истца. Поэтому, перечисляя доказательства, истец может сначала назвать свои доказательства, а только затем доказательства ответчика. Не менее важно для истца воссоздать перед судом цельную картину обстоятельств дела, в их логической взаимосвязи. Этот критерий также следует принимать во внимание, высказывая мнение о том, какое доказательство за каким должно исследоваться.

Неиспользование адвокатом права предложить порядок исследования означает, что суд его определит по своему усмотрению. Судья может определить порядок исследования доказательств, руководствуясь соображениями процессуальной экономии или собственным комфортом. Исследование доказательств может быть построено, исходя из обстоятельств дела, которые устанавливаются, или в зависимости от вида источника доказательств (сначала допрос свидетелей, затем письменные доказательства, затем заключение эксперта и т.д.), или в зависимости от стороны, представившей доказательства (сначала доказательства истца, затем доказательства ответчика и т.д.). В этом случае адвокат утрачивает возможность влиять на картину событий, которая создается у суда в ходе получения сведений об обстоятельствах дела.
Если по какой-то причине не названы доказательства, имеющиеся в материалах дела, адвокат может заявить ходатайство об исследовании таких доказательств до окончания этапа исследования доказательств. Ходатайства о приобщении к делу новых доказательств также должны быть озвучены перед судом не позднее окончания этого этапа судебного разбирательства, так как в прениях согласно ч. 1 ст. 191 ГПК РФ запрещается ссылаться на доказательства, которые не были исследованы во время рассмотрения дела по существу в судебном заседании.

Когда все имеющиеся доказательства по делу и все существенные обстоятельства дела рассмотрены, председательствующий выясняет у лиц, участвующих в деле, их представителей, не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями. При отсутствии такого желания председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу оконченным и переходит к судебным прениям.

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. В этой части судебного заседания лица, участвующие в деле, излагают собственные соображения относительно оценки доказательств, дают правовую оценку фактам, обосновывают свою позицию по делу, высказывают мнение о том, подлежит ли заявленное требование удовлетворению. Таким образом, подводится итог исследованию фактических обстоятельств и доказательств, что помогает суду полно и всесторонне рассмотреть дело.

Все участники прений вправе выступить вторично с репликой по поводу того, что было сказано другими лицами.

Постановление решения. Это последняя часть судебного заседания. Здесь подводятся окончательные итоги судебного разбирательства, гражданское дело решается по существу.

Решение принимается только в совещательной комнате, где могут находиться судья, рассматривающий дело, или судьи, входящие в состав суда по делу.

После принятия и подписания решения суд возвращается в зал заседания, где председательствующий или один из судей объявляет решение суда. Затем устно разъясняется содержание решения, порядок и срок его обжалования.

После этого судебное заседание объявляется закрытым.

В ходе каждого судебного заседания суда первой инстанции, а также при совершении вне судебного заседания каждого отдельного процессуального действия составляется протокол (ст. 228 ГПК РФ).

Протокол судебного заседания или совершенного вне судебного заседания отдельного процессуального действия должен отражать все существенные сведения о разбирательстве дела или совершении отдельного процессуального действия.

В протоколе судебного заседания указываются:

1) дата и место судебного заседания;

2) время начала и окончания судебного заседания;

3) наименование суда, рассматривающего дело, состав суда и секретарь судебного заседания;

4) наименование дела;

5) сведения о явке лиц, участвующих в деле, их представителей, свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков;

6) сведения о разъяснении лицам, участвующим в деле, их представителям, свидетелям, экспертам, специалистам, переводчикам их процессуальных прав и обязанностей;

7) распоряжения председательствующего и вынесенные судом в зале судебного заседания определения;

8) заявления, ходатайства и объяснения лиц, участвующих в деле, их представителей;

9) показания свидетелей, разъяснения экспертами своих заключений, консультации и пояснения специалистов;

10) сведения об оглашении письменных доказательств, данные осмотра вещественных доказательств, прослушивания аудиозаписей, просмотра видеозаписей;

11) содержание заключений прокурора и представителей государственных органов, органов местного самоуправления;

12) содержание судебных прений;

13) сведения об оглашении и о разъяснении содержания решения суда и определений суда, разъяснении порядка и срока их обжалования;

14) сведения о разъяснении лицам, участвующим в деле, их прав на ознакомление с протоколом и подачу на него замечаний;

15) дата составления протокола.

Протокол составляется в судебном заседании или при совершении отдельного процессуального действия вне заседания секретарем судебного заседания. Протокол составляется в письменной форме. Для обеспечения полноты составления протокола суд может использовать стенографирование, средства аудиозаписи и иные технические средства.

В протоколе указывается на использование секретарем судебного заседания средств аудиозаписи и иных технических средств для фиксирования хода судебного заседания. Носитель аудиозаписи приобщается к протоколу судебного заседания.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе ходатайствовать об оглашении какой-либо части протокола, о внесении в протокол сведений об обстоятельствах, которые они считают существенными для дела.

Протокол судебного заседания должен быть составлен и подписан не позднее чем через три дня после окончания судебного заседания, протокол отдельного процессуального действия — не позднее чем на следующий день после дня его совершения.

Протокол судебного заседания подписывается председательствующим и секретарем судебного заседания. Все внесенные в протокол изменения, дополнения, исправления должны быть оговорены и удостоверены подписями председательствующего и секретаря судебного заседания.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе ознакомиться с протоколом и в течение пяти дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

Замечания на протокол рассматривает подписавший его судья — председательствующий в судебном заседании, который в случае согласия с замечаниями удостоверяет их правильность, а при несогласии с ними выносит мотивированное определение об их полном или частичном отклонении. Замечания приобщаются к делу во всяком случае.

Замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи.

Как купить материалы для подготовки: ответы на тест, теорию и задачи за 2490 рублей?

екты доказывания начинают собирать доказательства, не сформулировав четко его предмет, что приводит к ошибкам»8.

При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат должен четко определить предмет доказывания.

Правильно определить предмет доказывания по гражданскому делу - значит придать всему процессу собирания, исследования и оценки доказательств нужное направление.

В юридической литературе под предметом доказывания понимается совокупность юридических фактов, от установления которых зависит разрешение дела по существу. Например, установить факт распространения порочащих, не соответствующих действительности сведений, факт неисполнения обязательств и т.д.

Предмет доказывания составляют различные юридические и доказательственные факты и обстоятельства, установление которых необходимо для достижения судебной истины по любому гражданскому делу независимо от его своеобразия. Помимо того, что предмет доказывания определяется утверждениями и возражениями сторон, необходимо отметить, что предмет доказывания определяется также на основе подлежащей применению нормы материального права.

Статья 125 ГПК возлагает на истца обязанность изложить содержание своих требований в заявлении, адресованном суду, и указать на те юридические факты, которые, по мнению заинтересованного лица, имеются по данному гражданскому делу. Чтобы правильно определить предмет доказывания, необходимо определить характер правоотношений сторон и закон, которым следует руководствоваться при разрешении спора. Без определения обстоятельств, подлежащих включению в предмет доказывания, нельзя также правильно определить и характер правоотношений сторон, и подлежащую применению норму материального права.

Иск имеет два элемента - предмет и основание. Под предметом понимается в данном случае обращенное к ответчику требование истца (например, о разделе совместно нажитого в период брака имущества, о признании недействительной сделки купли-продажи, о признании должника банкротом и т.д.), тогда как в качестве основания рассматриваются те юридические факты, из которых гражданин или организация, обращающиеся за судебной защитой, выводят свое требование.

Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец. И предмет, и основания иска должны быть отра-

8 Трубников П.Я. Вопросы гражданского процесса в практике Верховного Суда СССР. - М, 1979. - С. 72.

жены адвокатом в исковом заявлении своего доверителя. Например, истец обратился в суд с иском к автомагазину о взыскании материального ущерба (это предмет иска), мотивируя иск тем, что он внес деньги в кассу автомагазина, а выбранный им автомобиль был продан другому покупателю (это основание иска).

Как правильно отмечает И.В. Решетникова, «в гражданском процессе состязательность сторон, потеснив активность суда, не влияет на определение предмета доказывания. Вопрос о предмете доказывания решает суд»9.

В соответствии со ст. 56 ГПК суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Следовательно, творчески используя оба источника формирования предмета доказывания - основание иска и нормы права, адвокат, представляющий интересы стороны или третьего лица, имеет возможность точно сформулировать предмет доказывания, что позволит ему в дальнейшем эффективно проводить доказывание по любому гражданскому делу.

Как правило, определение предмета доказывания происходит на ранних стадиях гражданского процесса, а для адвоката часто и до возбуждения гражданского дела.

В процессе судебного разбирательства предмет доказывания может уточняться и изменяться. Например, если адвокат выступает на стороне истицы по делу о расторжении брака, то необходимо доказывать факт распада брачных отношений по вине ответчика и невозможность их дальнейшего сохранения.

Если адвокат примет поручение на оказание юридической помощи ответчику по делу, несмотря на то, что принципы его деятельности останутся теми же, характер его деятельности изменится, так как в первом случае усилия адвоката будут направлены на защиту прав и законных интересов истца путем доказывания законности и обоснованности иска, а во втором -его деятельность будет сводиться к установлению обстоятельств, опровергающих заявленные требования полностью или частично, т.е. к защите прав и законных интересов ответчика. Но во всех случаях принятию поручения на оказание юридической помощи ответчику должно предшествовать ознакомление с существом предъявленного иска и выяснение отношения ответчика к заявленным требованиям.

Если истец изменил свои исковые требования, то соответственно должен быть изменен и «контрпредмет» доказывания

9 Решетникова И.В. Доказательственное право в гражданском судопроизводстве. -Екатеринбург, 1997. - С. 244.

у ответчика. Вместе с тем это не означает, что установление прежних фактов полностью утратило смысл. Напротив, новый предмет доказывания может быть связан с прежним, а само изменение процессуальным противником предмета доказывания можно рассматривать как свидетельство слабости его доказательственной позиции.

Принимая поручение по конкретному делу, адвокат обязан учитывать требование закона о бремени доказывания, согласно которому сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.

Правила ст. 56 ГПК об обязанности сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются в обосновании своих требований либо возражений, часто вызывают много трудностей на практике. Задача адвоката как представителя истца -доказать обстоятельства, составляющие основание и существо иска. Представляя интересы ответчика, он обязан доказывать обстоятельства, на которых основываются возражения против иска.

Потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик реализует свои права в уголовном процессе как лично, так и с помощью своего представителя. Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя (ч.

На предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве представителей потерпевших, гражданских истцов и гражданских ответчиков могут участвовать адвокаты. Адвокат вправе участвовать в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика после заключения соглашения с указанными лицами и получения ордера на исполнение поручения. Приглашение адвоката на участие в процессе в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика может исходить как непосредственно от этих лиц, так и от законных представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.

Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, дознаватель, следователь, прокурор и суд обязаны обеспечить уча-

стие в уголовном деле их законных представителей или представителей (ч. 2 ст. 45 УПК).

Прежде чем принять поручение на участие в деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, адвокат должен выяснить у этих лиц, признаны ли они в установленном законом порядке потерпевшим, гражданским истцом и гражданским ответчиком.

Решение о признании потерпевшим, гражданским истцом или о привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика оформляется постановлением дознавателя, следователя, прокурора или суда.

Именно с этого момента указанные лица пользуются правами потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Если такого постановления нет, адвокат разъясняет обратившемуся за юридической помощью лицу порядок признания его потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком.

Адвокат не вправе участвовать в деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или если он ранее участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях (ст. 72 УПК). Если эти обстоятельства выяснятся после принятия поручения адвокатом, то последний устраняется от участия в деле мотивированным постановлением следователя, прокурора или суда.

Потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик вправе в любой момент производства по делу отказаться от своего представителя - адвоката. Однако когда адвокат приглашен законным представителем потерпевшего, то отказ такого потерпевшего (малолетнего, слабоумного, душевнобольного и т.п.) от адвоката, приглашенного законным представителем, вряд ли может служить основанием для устранения адвоката из процесса.

Адвокат - представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным субъектом уголовного процесса. Он действует в уголовном деле не вместо потерпевшего, а наряду с ним и наделен широкими полномочиями. На предварительном следствии адвокат - представитель потерпевшего вправе: знать о предъявленном обвиняемому обвинении; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных дей-

ствиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его доверителя; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта в случаях, предусмотренных ч.

2 ст. 198 УПК; знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его доверителя потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу; приносить жалобы на действия (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора. Адвокат - представитель потерпевшего имеет право участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций; выступать в судебных прениях; поддерживать обвинение по уголовным делам частного обвинения; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; получать копии приговора суда первой инстанции; решений судов апелляционной и кассационной инстанций; обжаловать действия (бездействие) и решения суда, в том числе приговор, определение постановления суда; знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК.

Участие в деле адвоката - представителя потерпевшего никогда и никаким образом не должно ограничивать возможности потерпевшего самостоятельно осуществлять свои процессуальные права.

В отличие от адвоката - представителя потерпевшего адвокат - представитель гражданского истца, гражданского ответчика действует в уголовном деле, как правило, не наряду с гражданским истцом и гражданским ответчиком, а вместо них. По общему правилу, адвокат - представитель гражданского истца, гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо. Однако по окончании предварительного следствия знакомиться с материалами уголовного дела вправе гражданский истец, гражданский ответчик или их представитель. Причем не со всеми материалами уголовного дела, а только в той части, которая относится к гражданскому иску.

Адвокат - представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика обязан:

1) оказывать правовую помощь потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику (разъяснять им права,

давать советы по правовым вопросам, разъяснять юридическую квалификацию действий обвиняемого, порядок предъявления гражданского иска, меры по обеспечению заявленного иска, оказывать помощь в составлении ходатайств, жалоб, заявлений, отводов по уголовному делу);

2) охранять права и законные интересы потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика;

3) участвовать в доказывании по уголовному делу для установления оснований и размера гражданского иска путем заявления ходатайств, направленных на собирание, проверку и оценку доказательств, участия в исследовании доказательства.

В этой связи возникает вопрос: каковы пределы защиты потерпевшего?

Потерпевший всегда заинтересован в исходе дела, и его заинтересованность является односторонней.

Он стремится изобличить и наказать лицо, причинившее ему моральный, физический или имущественный вред. Связан ли адвокат - представитель потерпевшего с его стремлением к усилению наказания подсудимого?

Представляется, что адвокат должен защищать это право потерпевшего (гражданского истца) всеми законными средствами и способами.

§ 6. участие адвоката по уголовным делам,

подсудным мировому судье

Мировому судье подсудны уголовные дела частного обвинения, а также уголовные дела с обвинительным актом. Этим определяется и характер уголовно-процессуальной деятельности адвоката при производстве по уголовному делу у мирового судьи.

По уголовным делам частного обвинения адвокат может участвовать и в роли представителя частного обвинителя, и в роли защитника обвиняемого. Порядок приглашения адвоката общий (ст. 50 УПК).

Возбуждение уголовных дел частного обвинения осуществляется путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем (ст. 318 УПК). На этом этапе адвокат может использовать различные средства и способы для оказания юридической помощи потерпевшему или его законному представителю.

1) дача консультаций потерпевшему или его законному представителю о порядке привлечения лица к уголовной от-

ветственности по уголовным делам частного обвинения. В процессе такой консультации адвокат может разъяснить потерпевшему, дела о каких преступлениях относятся к частному обвинению, как они возбуждаются, кто их рассматривает, какие права имеет частный обвинитель, какие полномочия имеет лицо, которое привлекается к уголовной ответственности, чем может закончиться рассмотрение такого дела и т.п.;

2) составление потерпевшему заявления, в котором указываются: наименование суда, в который она подается, описание события преступления, места, времени, а также обстоятельств его совершения: просьбу, адресованную суду, о принятии уголовного дела к производству; данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности; список свидетелей, которых необходимо вызвать в суд; подпись лица, его подавшего. Несоблюдение этих требований влечет за собой возвращение заявления лицу, его подавшему, с целью приведения заявления в соответствие с требованиями ч.

3) отправление заявления в суд. Это можно сделать заказным письмом в адрес суда либо на личном приеме у судьи. Исходя из конкретных обстоятельств, адвокат может подсказать доверителю, что наиболее предпочтительно в той или иной ситуации;

4) участие адвоката вместе с потерпевшим в беседе с мировым судьей. В этом случае, если поданное заявление соответствует требованиям закона, мировой судья выносит постановление о принятии заявления к своему производству и вызывает потерпевшего в суд, разъясняет ему права частного обвинителя, о чем составляет протокол. Адвокат, участвующий в такой беседе, оказывает потерпевшему юридическую помощь и имеет возможность заявить ходатайство мировому судье об оказании содействия в собирании определенных доказательств, которые не могу быть получены им самостоятельно.

Приняв заявление к своему производству, мировой судья выполняет действия по подготовке к судебному заседанию. В этих целях он в течение 7 суток со дня поступления заявления в суд вызывает лицо, в отношении которого подано заявление. Как представляется, мировой судья в этом случае обязан разъяснить этому лицу право пригласить с собой защитника, поскольку лицо, в отношении которого подано заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения, с момента принятия судьей этого заявления приобретает процессуальный статус обвиняемого (подсудимого).

Мировой судья знакомит его с материалами уголовного дела, вручает копию поданного заявления, разъясняет права подсудимого в судебном заседании, предусмотренные ст. 47 УПК, и выясняет, кого, по мнению данного лица, необходимо

вызвать в суд в качестве свидетеля защиты, о чем отбирает у него подписку. Очевидно, что эти права подсудимого могут быть обеспечены в полном объеме только при участии защитника.

Адвокаты, участвующие на этом этапе производства в качестве представителя частного обвинителя и защитника подсудимого, могут предпринимать действия, связанные с примирением сторон.

В случае поступления от них заявлений о примирении производство по уголовному делу по постановлению мирового судьи прекращается в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ.

Если примирение между сторонами не достигнуто, то мировой судья назначает рассмотрение уголовного дела в судебном заседании.

В судебном разбирательстве уголовного дела адвокат -представитель частного обвинителя оказывает юридическую помощь последнему в поддержании обвинения, в том числе путем представления доказательств, участия в их исследовании, изложении суду своего мнения по существу обвинения, о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания.

Адвокат - представитель частного обвинителя обязан разъяснить своему доверителю основания и порядок изменения обвинения в судебном заседании, отказа от обвинения, а также возможность и последствия примирения сторон.

Защитник подсудимого по делам частного обвинения выполняет в судебном разбирательстве функцию защиты в общем порядке с учетом некоторых особенностей.

Еще до судебного заседания защитник обсуждает со своим доверителем возможность подачи встречного заявления. При положительном решении этого вопроса защитник готовит от имени подсудимого такое встречное заявление и в подготовительной части судебного заседания заявляет ходатайство мировому судье о соединении его в одно производство с заявлением частного обвинителя.

При соединении заявлений в одно производство лица, подавшие их, участвуют в уголовном судопроизводстве одновременно в качестве частного обвинителя и подсудимого. Этим определяются и функции адвокатов, представляющих своих доверителей.

Судебное следствие по уголовным делам частного обвинения начинается с изложения заявления частного обвинителя или его представителя - адвоката. Последний сделает это безусловно более квалифицированно.

При одновременном рассмотрении по уголовному делу частного обвинения встречного заявления, его доводы излагают-

ся в том же порядке после изложения доводов основного заявления.

Закон предусматривает право сторон примириться по делам частного обвинения в любой момент судебного следствия до удаления мирового судьи в совещательную комнату. Адвокат - представитель частного обвинителя и защитник подсудимого обязаны использовать это и, с согласия своих доверителей, постоянно искать возможности такого примирения, которое влечет за собой прекращение уголовного дела. К таким возможностям можно отнести: принесение публичного извинения стороне, возмещение материального ущерба, компенсацию морального вреда и т.п.

Приговор или постановление мирового судьи может быть обжалован в апелляционном порядке (ст. 323 УПК). Поэтому адвокат должен разъяснить своему доверителю порядок обжалования судебного решения мирового судьи, при необходимости оказать ему помощь в составлении апелляционной жалобы или подать жалобу от своего имени. Представляется весьма важным разъяснить доверителю сущность апелляционного пересмотра уголовного дела, какие решения суда возможны по итогам такого рассмотрения.

На этом полномочия адвоката по заключенному соглашению заканчиваются. Если частный обвинитель или подсудимый желают, чтобы по уголовному делу в апелляционной инстанции участвовал защитник, они заключают с ним новое соглашение.

После получения ордера на выполнение поручения адвокат приступает к подготовке к рассмотрению уголовного дела в апелляционной инстанции. Адвокат вправе принести апелляционную жалобу в районный суд, через суд постановивший приговор. Содержание апелляционной жалобы должно соответствовать требованиям ст. 363 УПК РФ.

Вместе с жалобой адвокат вправе в подтверждение основной жалобы представить в суд новые материалы или ходатайствовать о вызове в суд свидетелей и экспертов. Кроме того, адвокат вправе представить и свои возражения против жалобы или представления другой стороны (ст. 363 УПК).

Рассмотрение уголовного дела в суде апелляционной инстанции осуществляется по общим правилам. Поэтому методика подготовки адвоката к защите и сама защита в этом заседании осуществляются в соответствии с уже рассмотренными рекомендациями.

Приговор и постановление апелляционной инстанции адвокат и его доверитель могут обжаловать в вышестоящий суд в кассационном порядке.

СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Абушахмин Б.Н. Коллизионная защита. - М., 1990.

Воробьев Г.Л. Планирование судебного следствия. - М.: Юристъ, 1996.

Загорский Г.И. Судебное разбирательство по уголовному делу. М.: Юрид. лит., 1985.

Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой. - М.: Юристъ, 1998.

Золотых В.В. Проверка допустимости доказательств в уголовном процессе. - М.: ACT; Ростов-н/Д: Феникс, 1999.

Кипник Н.М. Допустимость доказательств в уголовном судопроизводстве. - М., 1995.

Козырев Г.Н. Институт защиты в уголовном судопроизводстве. - Н. Новгород, 1995.

Лаптеакру В.Ю., Мартынчик Е.Г. Адвокат в кассационном и надзорном производстве по уголовным делам. - Кишинев, 1994.

Лубшев Ю.Ф. Адвокат в уголовном деле. - М.: Юристъ, 1997.

Максутов И.Х. Судебный осмотр места происшествия и особенности его проведения. - Л.: Изд-во ЛГУ, 1972.

Мельник В.В. Искусство доказывания в состязательном уголовном процессе. - М.: Изд-во «Дело», 2000.

Мельниковский М.С. Приемы и методы подготовки адвокатом защиты и осуществление ее в уголовном процессе. - М., 1997.

МелъниковскийМ.С. Составление кассационных и надзорных жалоб по уголовным делам. - М., 1996.

Палиашвили А.Я. Экспертиза в суде по уголовным делам. - М.: Юрид. лит., 1973.

Постановление № 1 Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 г. // Бюл. ВС РФ. 1996. № 7. - С. 2-8.

Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 июня 2000 г. по делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина М.И. Маслова // Российская газета. 2000. 4 июля.

Сергеич П. Уголовная защита. - СПб., 1913.

Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Федерации. - Ростов н/Д: Феникс, 2002.

Стецовский Ю.И. Советская адвокатура. - М.: Высшая школа, 1989.

Стецовский Ю.И. Уголовно-процессуальная деятельность защитника. - М.: Юрид. лит., 1982.

Строгович М.С. Право обвиняемого на защиту и презумпция невиновности. - М.: Наука, 1984.

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: