Ответственность адвокатов в зарубежных странах

Обновлено: 18.04.2024

Статья 2. Адвокат

О выявлении конституционно-правового смысла абз. 1 п. 1 ст. 2 см. Постановление КС РФ от 18.07.2019 N 29-П.

1. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации (далее также - адвокатская палата), Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также - Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

3. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

4. Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

5. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства.

Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации.

6. Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (далее - федеральный орган юстиции) в специальном реестре, порядок ведения которого определяется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

(в ред. Федерального закона от 23.07.2008 N 160-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается.

Зарубежный опыт защиты прав адвокатов был представлен в докладах члена Совета палаты адвокатов Парижа Франсуазы Эке и директора по международному сотрудничеству Федеральной палаты Германии Вероники Хоррер. Практику Европейского Суда по правам человека обобщила преподаватель кафедры адвокатуры МГЮА, адвокат АП г. Москвы Дарья Шарапова.

Как ранее сообщалось, 9 августа в Москве прошла конференция Федеральной палаты адвокатов «Профессиональные права адвокатов: нарушения и защита». В рамках мероприятия был, в частности, обсужден вопрос нарушения прав адвокатов в европейских странах, пишет пресс-служба ФПА.

В ходе конференции ФПА прошло обсуждение общих проблем в сфере защиты прав адвокатов, в том числе в зарубежных странах, а также обмен опытом работы региональных комиссий

Член Совета палаты адвокатов Парижа Франсуаза Эке сообщила, что во Франции существуют проблемы со взаимодействием суда и правоохранительных органов с адвокатами. В связи с этим действует правило: при возникновении любой спорной ситуации в ходе судебного заседания адвокат должен сразу позвонить в адвокатскую палату. Судебное заседание при этом может быть прервано и возобновлено только после прибытия представителя адвокатской палаты для защиты прав адвоката. В Парижском суде большой инстанции постоянно находится представитель президента адвокатской палаты для оперативной поддержки адвокатов при возникновении такой необходимости.

В Германии такой проблемы нет. Поэтому, по словам директора по международному сотрудничеству Федеральной палаты Германии Вероники Хоррер, в региональных адвокатских палатах нет ни комиссий по защите прав адвокатов, ни специальных поверенных, как во Франции.

У немецких адвокатов обыски – явление редкое. Вероника Хоррер привела данные представителей региональных адвокатских палат, согласно которым на одну федеральную землю приходится 1–3 обыска в год. Поскольку в Германии 16 федеральных земель и 165 тыс. адвокатов, на общее число адвокатов в среднем приходится от 16 до 26 обысков в год. Вероника Хоррер рассказала, что судьи и прокуроры взвешенно подходят к выдаче ордера на обыск в адвокатских бюро. Это связано с тем, что после обжалования адвокатом обыска, которое происходит всегда, суд может признать обыск неправомерным.

Как пояснила Вероника Хоррер, обыск производится в двух случаях: когда адвокат является подозреваемым и когда адвокат не является подозреваемым. Обыск у адвоката, не являющегося подозреваемым, возможен, если он приведет к задержанию подозреваемого или позволит преследовать и конфисковать улики преступления. Для такого обыска прокуратура должна обосновать, что конкретно разыскивается, и привести факты, которые дают основание полагать, что именно эти улики находятся у адвоката.

Полиция и прокуратура не имеют права просматривать и конфисковывать записи переговоров и переписку адвоката с клиентом, заказанные адвокатом экспертные заключения, информацию, полученную в ходе опроса свидетелей, и т.д. Все это относится к сведениям, составляющим адвокатскую тайну. В случае возникновения спора при изъятии документов, составляющих адвокатскую тайну, адвокат выражает протест, который заносится в протокол. Судья заслушивает адвоката и принимает решение о том, являются ли данные сведения адвокатской тайной. Вероника Хоррер отметила, что при обысках в отношении подозреваемых адвокатов соблюдается принцип соразмерности, запрещающий «проходить» по всем актам, опрашивать секретарей и т.д.

Как свидетельствуют данные опроса, который при подготовке к конференции ФПА провела Вероника Хоррер среди защитников по уголовным делам, старших прокуроров Берлина и Мюнхена, президентов семи региональных адвокатских палат Германии, а также на основе интервью с бывшим президентом Верховного Суда Берлина, в целом случаи нарушения прав адвокатов в Германии редки. Опрошенные сообщили, что никогда не слышали о применении физической силы в отношении адвокатов. Относительно недопуска адвоката к клиенту был упомянут единственный случай. Адвокат прибыл после звонка клиента, которого арестовали на улице. Полицейские не допускали адвоката к клиенту, утверждая, что допрос не производится, поэтому в присутствии адвоката нет необходимости. После того как адвокат позвонил в полицию и сообщил о нарушении прав своего клиента, защитник был допущен к нему.

О наиболее распространенных нарушениях прав адвокатов, рассмотренных Европейским Судом по правам человека в делах против России, рассказала преподаватель кафедры адвокатуры МГЮА, адвокат АП г. Москвы Дарья Шарапова.

Первая группа нарушений, которую она рассмотрела, – нарушение права на адвокатскую тайну при проведении оперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам. Так, в одном из дел заявитель вел разговоры со своим адвокатом в то время, когда его телефон прослушивали сотрудники правоохранительных органов. В обращении в ЕСПЧ заявитель ссылался на то, что данные переговоры защищались правом на адвокатскую тайну. Соответственно, по его мнению, их записи не могли использоваться в качестве доказательств в уголовном разбирательстве. Европейский Суд счел права заявителя нарушенными. При этом ЕСПЧ указал, когда возможно использовать разговор с адвокатом в качестве доказательства по уголовному делу. Для этого, по мнению Суда, необходима оценка со стороны независимого судьи – лица, которое никак не связано с рассмотрением соответствующего дела. Содержание разговора необходимо передать для изучения такому судье с тем, чтобы он определил, что из сведений является адвокатской тайной.

Еще одна группа нарушений, отмеченных Дарьей Шараповой в практике ЕСПЧ, – вскрытие и изучение переписки между адвокатом и его доверителем, когда подзащитный находится в следственном изоляторе. Дарья Шарапова сообщила, что дел данной категории очень много. В ряде своих актов Европейский Суд сформулировал гарантии прав адвокатов и их доверителей. Во-первых, допустимо вскрывать письма, но читать их недопустимо. При этом для вскрытия переписки должны быть основания полагать, что в ней содержатся сведения, которые угрожают безопасности следственного изолятора. Во-вторых, письма должны исследоваться в присутствии независимого судьи и представителя адвокатской палаты. В-третьих, вскрытие переписки и ознакомление с ней законны, если производятся при соблюдении установленных законом требований и сроков. ЕСПЧ также указывает на случаи, когда прочтение писем очевидно незаконно, – в частности, когда лицо обвиняется в совершении ненасильственного преступлении и ранее не имело судимости.

Европейский Суд вынес решение по жалобам двух бывших адвокатов АП Иркутской области, статус которых был прекращен в связи с конфликтом, возникшим внутри палаты

Дарья Шарапова также рассказала о делах по жалобам на обыски в адвокатских образованиях. Европейский Суд по правам человека сформулировал критерии, которые необходимо учитывать при определении незаконности обыска. Первое – достаточно ли тяжкое преступление является основанием для проведения обыска. Второе – соблюдение формальной процедуры проведения: достаточно ли мотивировано решение судьи, все ли требования закона соблюдены. Третье – степень возможных последствий для репутации адвоката. Дарья Шарапова отметила, что по жалобам на обыски ЕСПЧ рассмотрел большое количество дел не только против России, но и против других стран.

Последняя группа нарушений, которые затронула Дарья Шарапова в своем докладе, – нарушение прав адвокатов на свободу выражения мнения в здании суда. Она обратила внимание, что в России судьи злоупотребляют своим правом на подачу жалобы в адвокатскую палату. Спикер отметила, что ЕСПЧ сформулировал четкую позицию: адвокат не только имеет право критиковать суд, прокуратуру и иные правоохранительные органы, но и обязан это делать с учетом принципов состязательности и справедливости судебного разбирательства.

Минюст разработал проект дополнения в Закон об адвокатуре и адвокатской деятельности в части регулирования участия иностранных адвокатов в оказании юридической помощи на территории России.

Законопроектом, который есть в распоряжении «АГ», ст. 2 указанного закона дополняется п. 7 следующего содержания:

«7. Требования к адвокатам иностранных государств и условия оказания ими юридической помощи на территории Российской Федерации устанавливаются Правительством Российской Федерации».

Как мы уже писали ранее, готовящиеся поправки направлены на наделение Правительства РФ полномочиями по установлению требований к порядку деятельности адвокатов иностранных государств, осуществляющих деятельность на территории РФ. Разработка документа осуществляется Минюстом России в соответствии с планом законопроектной деятельности Правительства РФ на 2017 г., утвержденным в начале января.

Ранее исполнительный вице-президент ФПА РФ Андрей Сучков назвал вполне ожидаемым внесение в законодательство об адвокатуре поправок, направленных на совершенствование правового регулирования отношений, возникающих в связи с участием адвокатов иностранных государств в оказании юридической помощи в России.

«Вместе с тем неурегулированным остается ряд вопросов, касающихся установления требований к адвокатам иностранных государств и условий оказания ими юридической помощи на территории Российской Федерации. Также отмечаем, что в настоящее время законодательно не установлен контроль за деятельностью адвокатов иностранных государств при оказании юридической помощи», – подчеркивает Минюст.

В документе отмечается, что, в частности, следует установить обязанность иностранных адвокатов по уведомлению Минюста о прекращении ими статуса адвоката в иностранном государстве, решении суда о признании адвоката виновным в совершении преступления, о признании его недееспособным или ограниченно недееспособным, «а равно и другой информации, которая может иметь значение для целей предоставления государственной услуги».

В документе отдельно подчеркивается, что регламентации также требуют вопросы обязательного установления для адвокатов иностранных государств правил поведения при осуществлении ими профессиональной деятельности в России.

Разработка Минюстом документа, устанавливающего конкретные требования и условия, планируется после принятия предложенного законопроекта Госдумой во втором чтении.

«Самое интересное начнется, когда станут разрабатывать сами требования к зарубежным коллегам, – подчеркнул Андрей Сучков, отметив, что законопроект нельзя назвать революционным. – И тут возникает множество вопросов. Начиная от подтверждения адвокатского статуса и его действительности на настоящий момент, отсутствия факта его приостановления и прекращения, а также продления статуса, если такие процедуры предусмотрены национальным законодательством страны, где адвокатский статус был получен».

Кроме того, он заметил, что поскольку зарубежный адвокат попадает в профессиональную среду, где действуют определенные писанные этические нормы, то он должен знать эти требования. «Возможно, будет поставлен вопрос о необходимости сдачи адвокатом иностранного государства теста на знание Кодекса профессиональной этики адвоката, как это в настоящее время делают претенденты на получение статуса российского адвоката», – предположил Андрей Сучков.

Он не исключил возможного распространения на зарубежных адвокатов и дисциплинарных процедур за этические нарушения, допущенные при осуществлении адвокатской практики на территории России. «Если эта тема будет обсуждаться, то встанет вопрос о том, органы какой региональной адвокатской палаты будут рассматривать такие дела», – заметил он, сообщив, что российская адвокатура выскажет свое видение по этим и другим вопросам регулирования деятельности адвокатов иностранных государств на территории России, если Правительство РФ привлечет ФПА РФ к обсуждению этой темы.

Партнер юридической фирмы «ЮСТ» Александр Боломатов поддержал позицию исполнительного вице-президента ФПА РФ. Заметив, что регулирование правового положения иностранных адвокатов действительно является недостаточным, он подчеркнул, что отчасти это затрудняет и возможность обращения к ним потенциальных доверителей в России. «Разработка указанных требований сделает привлечение иностранных коллег к оказанию ими юридической помощи по правовым вопросам, в которых они компетентны, более понятным, в том числе и российским судам», – уверен адвокат.

Александр Боломатов также выразил надежду, что в разработке указанных требований и условий примут участие и представители иностранных юридических фирм. «Важным фактором разработки таких правил должно быть использование международного принципа взаимности: следует учитывать то, как регулируется статус российских адвокатов в иностранных странах, предоставляя равные права и адвокатам соответствующих стран в России», – добавил он.

По плану данный законопроект должен быть представлен в Правительство РФ уже в октябре, а в Госдуму внесен в декабре. Согласно паспорту разрабатываемого нормативного акта он должен вступить в силу в декабре 2017 г.

Особенности и разнообразие правового регулирования этического аспекта выступлений защитника в судах зарубежных стран обусловлены рядом причин.

Во-первых, институты профессиональной защиты в судах в рамках уголовного судопроизводства (включая институт адвокатуры) за рубежом отличает длительная история возникновения и развития. Самим термином "адвокат" (от лат. advoco - "приглашаю") мы обязаны римскому праву. Именно в Древнем Риме был разработан кодекс этических правил поведения адвокатов в суде (в работах известных ораторов того периода, в частности Цицерона). Адвокатам предписывалось опираться на букву и дух закона, владеть искусством красноречия, быть упорными, сдержанными в эмоциях, решительными в достижении поставленных целей защиты клиентов. Во времена Средневековья институт адвокатуры несколько деградировал, а новый виток его развития пришелся на XIX - XX вв.

Во-вторых, по мере формирования основных западных правовых систем (англосаксонской и континентальной) вырабатывались и отличия в регулировании этических основ поведения профессиональных защитников в рамках уголовного судопроизводства.

Несмотря на то что процессы глобализации отчасти затронули и механизмы регулирования взаимоотношений между адвокатами и клиентами во всех развитых государствах, что выразилось в принятии наднациональных и надгосударственных документов, регулирующих правила поведения адвокатов, например Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского сообщества [6], существенные отличия в правовом регулировании этического содержания выступлений защитника в суде имеются и в настоящее время, и если ядром континентальной системы права в вопросах регулирования морально-нравственных аспектов деятельности профессиональных защитников является правовая система ФРГ, то основу инноваций в рамках англосаксонской правовой системы составляют судебные прецеденты, возникающие и формулируемые в США.

Соединенные Штаты Америки, несмотря на сравнительно небольшую историю своего существования, наработали огромный опыт правового регулирования вопросов этического поведения адвокатов в рамках уголовного судопроизводства. США - одно из немногих государств мира, которое создавалось и возглавлялось профессиональными юристами, в большей части адвокатами (А. Линкольн, Ф.Д. Рузвельт, Г. Трумэн, Р. Никсон, Б. Клинтон, Б. Обама).

Вопросы адвокатской этики в США и странах Западной Европы являются предметом пристального исследования в современной научной литературе [2; 3].

В качестве основных особенностей правового регулирования этического содержания выступлений защитника в суде в США следует выделить следующие.

Во-первых, этическое содержание выступлений адвоката в суде в США детально регулируется судебной практикой. В отличие от стран с континентальной системой права, в США детально регламентированы вопросы поведения адвоката в процессе, моральные и нравственные нормы, которыми руководствуется он, а также иные участники уголовного судопроизводства на всех стадиях судебного разбирательства, включая взаимоотношения адвоката и его клиента.

В каждом штате существуют свои особенности регулирования поведения и взаимоотношений участников уголовного судопроизводства, которые продиктованы и особенностями судебных прецедентов, и нормами законодательства штатов. В результате деятельность адвоката как в самом процессе, так и вне его является тщательно регламентированной, что позволяет избежать, с одной стороны, некачественной и непрофессиональной защиты прав, свобод и законных интересов подзащитного, а с другой стороны, коррупционного сговора адвокатов с иными участниками судебного разбирательства, включая подкуп присяжных заседателей, судей и работников прокуратуры и следствия.

Представляется, что правовое регулирование этического содержания выступлений защитника в суде, закрепленное в Федеральном законе от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре), недостаточно, так как оно не детализирует основы морально-нравственного поведения адвокатов.

Во-вторых, судебные прецеденты в США, регулирующие вопросы этического содержания поведения профессиональных защитников, закрепляют безусловный приоритет интересов клиента над интересами адвоката, с одной стороны, и приоритет достижения целей защиты в уголовном процессе над этической стороной данного вопроса, что отчасти можно выразить формулой: "Все, что полезно для защиты клиента и не запрещено законом, то представляется морально и нравственно приемлемым для употребления".

Так, М.Б. Смоленский справедливо отмечает: "В США. каждый адвокат-защитник обязан быть полностью лояльным по отношению к своему клиенту. Существует несколько аспектов этой обязанности. Во-первых, любая информация, касающаяся рассматриваемого дела, сообщенная адвокату клиентом, является конфиденциальной. Адвокат не может в одностороннем порядке раскрыть конфиденциальную информацию, а государство не может принудить его разгласить эту информацию. Адвокат должен использовать все тактические приемы защиты, согласующиеся с нормами профессиональной этики, чтобы обеспечить своему клиенту действительно справедливый суд. Если у адвоката конфликт интересов, личная предвзятость или предубежденность, которые препятствуют активному и полному представлению интересов клиента, адвокат не может представлять этого клиента" [8].

Считаем необходимым использовать американский опыт и законодательно закрепить в вышеназванном Федеральном законе понятие конфиденциальной информации во взаимоотношениях профессиональных защитников - адвокатов и их клиентов. Причем к категории конфиденциальной информации следует относить любую информацию, которая была получена адвокатом от клиента. Следует продумать широкий перечень форм ответственности адвоката за разглашение подобной информации, включая гражданско-правовую, которая будет выражаться в выплате компенсаций клиенту в твердой денежной сумме, а также сумме материального ущерба и морального вреда, который был причинен подзащитному адвокатом вследствие разглашения конфиденциальной информации.

В-третьих, в американском законодательстве и судебных прецедентах закреплен приоритет ограничений над запретами в регулировании этического содержания поведения адвокатов, в отличие, например, от стран континентальной системы права. Судебные прецеденты содержат тщательно урегулированную систему альтернативных правил поведения адвокатов при защите прав, свобод и законных интересов клиентов, а сам адвокат стимулируется к их соблюдению, с одной стороны, желанием получить адвокатский гонорар, который в США значительно выше, чем, например, в странах ЕС, а с другой стороны, нежеланием возмещать значительные денежные суммы клиенту и государству в случае нарушения вышеуказанных правил поведения.

Приоритет ограничений над запретами в регулировании этической стороны поведения профессиональных защитников в США создает широкое договорное поле для их взаимоотношений с клиентами, что позволяет более гибко и тщательно отстаивать интересы подзащитных, например путем заключения сделок со следствием, в суде (со стороной обвинения), и в итоге ведет к существенному снижению тяжести применяемых мер уголовной ответственности для подсудимого.

В-четвертых, в американском законодательстве и судебных прецедентах закреплено разграничение ответственности за нарушение адвокатами правовых норм и этических норм поведения.

За нарушение правовых предписаний к адвокату может быть применена широкая система санкций уголовно-правового и дисциплинарного характера (включая потерю статуса адвоката, права заниматься адвокатской деятельностью, а также уголовное наказание).

За нарушение этических правил поведения основными мерами ответственности, которые применяются к профессиональным защитникам - адвокатам, являются гражданско-правовые, которые заключаются в существенных штрафах, компенсациях, подлежащих выплате клиентам и государству со стороны адвоката. В отдельных случаях эти меры выражаются в значительных суммах, которые ведут к банкротству профессионального защитника.

Представляется необходимым использовать данный опыт и в российском законодательстве путем закрепления возможности и обязанности адвокатов осуществлять денежные выплаты клиентам и государству в случае умышленного нарушения этических правил поведения в суде в рамках уголовного судопроизводства, что позволит более гибко регулировать вопросы взаимоотношений участников уголовного процесса.

В-пятых, в США детально урегулированы интересы клиента в случае этических нарушений в поведении адвокатов. Так, деятельность адвокатов застрахована на значительные суммы, которые могут быть использованы для возмещения ущерба и вреда имуществу и интересам клиента.

По мнению ряда авторов, именно американская система страхования профессиональной ответственности адвокатов является наиболее гибкой и результативной. Следует отметить, что "страхование профессиональной ответственности юриста является добровольным. в некоторых американских штатах ассоциации юристов создают собственные страховые компании. распространено создание за счет членских взносов юристов специальных резервных фондов для выплаты компенсаций клиентам, пострадавшим от недобросовестной юридической практики. В последние годы все большее количество штатов (Аляска, Южная Дакота) закрепляют в этических кодексах правило, обязывающее юриста раскрывать свой страховой статус клиенту" [5, с. 23 - 24].

Данный опыт страхования профессиональной ответственности адвокатов следует закрепить и в российском законодательстве, что позволит, с одной стороны, гарантировать возмещение ущерба и вреда интересам и имуществу клиентов, а с другой стороны, будет способствовать уменьшению числа случаев недобросовестной юридической практики российских адвокатов, в том числе и путем нарушения этических правил поведения как в суде, так и вне их участия в уголовном судопроизводстве.

В-шестых, в США помимо гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов. Как отмечают некоторые авторы, подобные меры ответственности, применяемые внутри адвокатского сообщества США, позволяют более оперативно и действенно принуждать профессиональных защитников к соблюдению этических правил поведения в своей деятельности и повседневной жизни [4].

Эти санкции могут выражаться в виде предупреждений, выговоров, наложения на профессионального защитника временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком от одного месяца до трех лет. В качестве наиболее суровой меры дисциплинарной ответственности, которая может быть применена к злостным нарушителям, выступает лишение профессионального защитника статуса адвоката с последующим исключением из адвокатской ассоциации, что означает для него уход из профессии. Исключенный из ассоциации адвокат не может быть принят в другие адвокатские ассоциации, а в случае если он утаит информацию об исключении из ассоциации либо подделает документы, он может быть привлечен к уголовной ответственности.

Данный опыт может быть полезен к использованию и в Российской Федерации. Так, например, стоит предусмотреть в Законе об адвокатуре, а также документах, принимаемых на уровне адвокатского сообщества, возможность временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком от одного месяца до трех лет злостным нарушителям правил этического поведения в суде (например, в случае систематического разглашения профессиональным защитником сведений, составляющих адвокатскую тайну, а также некультурного и недоброжелательного отношения адвокатов к своим клиентам и т.д.).

В качестве основных особенностей правового регулирования этического содержания выступлений защитника в суде в Германии следует выделить следующие.

Во-первых, этическое содержание выступлений адвоката в суде детально регулируется законом. Причем в ФРГ Федеральным законом об адвокатуре Германии, в отличие от российского Закона об адвокатуре, четко закрепляется обязанность профессиональных защитников - адвокатов по соблюдению этических правил поведения не только в рамках уголовного судопроизводства и при оказании иных юридических услуг клиентам, но и в повседневной жизни: "Адвокат должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности. Как в рамках своей профессии, так и вне их он должен быть достойным того уважения и доверия, которого требует положение адвоката" [8].

Используя опыт правового регулирования поведения защитника в немецком законодательстве, считаем необходимым уточнить формулировку ч. 4 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре, изложив ее в следующей редакции:

"4) соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката как в рамках своих профессиональных обязанностей, так и вне их и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции".

Во-вторых, действующее немецкое законодательство содержит приоритет запретов над ограничениями в регулировании этического содержания поведения адвокатов. Так, Федеральный закон об адвокатуре Германии содержит тщательно детализированный перечень запретов в деятельности профессиональных защитников.

Например, параграф 45 данного Закона запрещает адвокату принимать поручение клиента в следующих случаях:

"- если требуемые (ожидаемые) от него действия противоречат адвокатскому долгу;

- если по тому же делу он уже консультировал или представлял интересы противоположной стороны;

- если в том же самом правовом споре он уже принимал участие ранее в качестве судьи, третейского судьи, прокурора, представителя официального учреждения;

- если речь идет о толковании документа, в составлении которого принимал участие в качестве нотариуса он сам или адвокат, с которым он кооперируется в своей адвокатской практике. Кроме того, адвокату запрещено выступать в суде или арбитраже по поручению того клиента, которого ранее он обслуживал в качестве юрисконсульта, если эта работа занимала основное количество его рабочего времени" [8].

Учитывая системный подход в закреплении ограничений и запретов в деятельности профессиональных защитников в ФРГ, представляется, что следует детализировать главу 2 "Права и обязанности адвоката" Закона об адвокатуре в части более тщательного перечисления ограничений и запретов адвокатской деятельности. Это, с одной стороны, ограничит возможность произвольного толкования органами адвокатского сообщества содержания нарушений адвокатами этических правил в своем поведении, а с другой стороны, мотивирует профессиональных защитников к более качественному оказанию услуг подзащитным.

В-третьих, в ФРГ деонтологический конфликт интересов законодательства и подзащитных зачастую решается в пользу закона, так как нормы действующего законодательства настаивают на том, что морально и нравственно оправданными могут выступать только те методы и формы профессиональной защиты адвокатов, которые не идут в противоречие с буквой и духом закона [1].

В-четвертых, действующее немецкое законодательство четко разграничивает ответственность за правовые и этические нарушения в деятельности профессиональных защитников, и если за первые наступает, как правило, дисциплинарная ответственность, то за вторые профессиональный защитник может быть привлечен к уголовной ответственности. Дисциплинарная ответственность профессиональных защитников - широко распространенное в ФРГ явление.

Однако в Германии детально разработаны и процедуры гражданско-правовой ответственности адвокатов за вред, причиненный интересам клиента. Но адвокат и клиент могут установить в договоре пределы возмещения подобного вреда (законодательство Германии их не ограничивает). В последнее время в ФРГ стало широко распространенным страхование ответственности адвокатов [7], причем, как отмечает ряд авторов, с недавнего времени согласно параграфу 51 Федерального закона об адвокатуре ФРГ адвокат обязан заключить соглашение о страховании профессиональной ответственности для обеспечения возмещения имущественного вреда, который может возникнуть в результате осуществления профессиональной деятельности [5, с. 21 - 22].

Представляется, что в отличие от американской практики страхования профессиональной ответственности, носящей добровольный характер, в Российской Федерации следует законодательно закрепить обязанность адвокатов страховать свою профессиональную ответственность с установлением минимальной страховой суммы (аналогично немецкому опыту).

В-пятых, в законодательстве ФРГ тщательно детализированы процедуры привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности за нарушения моральных и нравственных норм поведения. Нарушения профессиональными защитниками - адвокатами моральных и нравственных норм поведения рассматриваются судами чести, которые состоят из председателя и двух членов, назначаемых органами юстиции германских земель на определенный срок (как правило, на 4 года). Данные назначения опосредуются консультациями с органами адвокатского сообщества (коллегиями адвокатов земель). Однако решающее слово остается за органами юстиции. Деятельность в судах чести носит общественный характер, но их членам возмещаются расходы, понесенные в связи с исполнением полномочий. Дела рассматриваются коллегиально (председательствующим и двумя членами); решения суда чести могут быть обжалованы в специальную судебную палату при высшем суде земли, формируемую органами юстиции федеральных земель Германии, которая является второй инстанцией по отношению к нижестоящим судам чести. Председателем палаты и председательствующим по конкретному делу может быть только адвокат.

Главной надзорной инстанцией при рассмотрении дел судами чести выступает Сенат по делам адвокатов, созданный при Федеральном Верховном суде, уполномоченный проводить пересмотр решений, вынесенных нижестоящими судами чести и соответствующими земельными палатами по делам адвокатов при высшем суде соответствующей земли. Он состоит из семи членов, четыре из которых - судьи, назначаемые министром юстиции из кандидатур, одобренных Федеральным Конституционным судом Германии, исключая председательствующего - председателя Верховного суда, а три - адвокаты, назначаемые министром юстиции ФРГ из числа кандидатур, представленных Федеральной палатой адвокатов, играющие роль заседателей.

В-шестых, в Германии действует тщательно разработанная альтернативная система наказания профессиональных защитников - адвокатов за нарушения моральных и нравственных норм поведения: штрафы, запрет заниматься деятельностью на определенный срок (как правило, до 5 лет), выговоры, исключение из адвокатуры.

Данный опыт следует использовать и в законодательстве Российской Федерации в части детализации ответственности профессиональных защитников за нарушения моральных и нравственных норм при осуществлении профессиональной деятельности, а также вне ее.

Таким образом, использование зарубежного опыта правового регулирования поведения защитника в суде позволит, с одной стороны, повысить эффективность профессиональной деятельности адвокатов по защите прав, свобод и законных интересов своих клиентов, с другой стороны, обеспечить неукоснительное соблюдение в профессиональной деятельности и вне ее моральных и нравственных правил поведения.

Список литературы

References

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Статья 2. Адвокат

О выявлении конституционно-правового смысла абз. 1 п. 1 ст. 2 см. Постановление КС РФ от 18.07.2019 N 29-П.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

3. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

(в ред. Федерального закона от 23.07.2008 N 160-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: