Особенности правового регулирования отношений собственности супругов в зарубежных государствах

Обновлено: 25.04.2024

Брак и иные виды семейных союзов в зарубежном праве

Традиционно под браком понимается семейный союз между мужчиной и женщиной, созданный для достижения основной цели — продолжения рода и характеризующийся созданием благоприятных условий материального и духовного характера для воспитания потомства.

Несмотря на очевидную цель создания брачного союза, законодатель ни в одном нормативном акте не даст легального определения брака. Так, ни в законодательстве, ни в правовой доктрине не урегулирован вопрос о правовой природе брака. В семейном праве зарубежных государств существует большое число разнообразных точек зрения на правовую природу брака. В частности, Е.А. Васильев 1 Васильев Е.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М.: Международные отношения. 1993. С. 515. выделяет три основные точки зрения относительно брака как семейного союза между мужчиной и женщиной:

  • брак-договор;
  • брак-статус;
  • брак партнерство.

Наибольшее распространение получила концепция о том, что брак — это договор. Ее создатели акцентирует внимание на правовой природе брака как юридического факта, порождающего брачные отношения между супругами. Сама концепция основывается на том, что законодателем установлены определенные требования к порядку и условиям заключения и расторжения брака, условиям его действительности, к заключению бранного договора (договорный режим имущества супругов), что роднит брачный союз с требованиями, предъявляемыми к гражданско-правовым договорам.

Однако противники такой концепции акцентируют внимание на содержании брачных отношений между супругами, возникающих из факта вступления в брак, указывая, что основной целью заключения брачного союза является создание семьи и продолжение рода, поэтому брак — это статус, который приобретают стороны семейных правоотношений в результате совершения указанных в законе действий.

Сторонники договорной теории, в свою очередь, также критикуют концепцию «брак-статус», указывая на то, что, «вступая в брак, стороны приобретают только строго определенные права и обязанности, предусмотренные законом, и не могут их изменить по своей воле» 2 Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебник / Под ред. Е.Л. Васильева. А.С. Комарова. 4-е изд. М.: Международные отношения. 2006. С. 518. , поскольку при регулировании брака законодатель установил ряд предписаний императивного характера, предоставляя возможность супругам договориться об установлении иных правоотношений. Таким образом, супруги, так же как и стороны в любом другом гражданско-правовом договоре, не могут изменить установленные императивными нормами существенные условия такого договора.

Кроме того, в конце XX в. в социологических исследованиях и правовых доктринах получила распространение идея о том, что брак — это партнерство. Суть теории сводится к установлению между супругами равного комплекса права и закреплению более независимого положения женщины.

В принципе между рассмотренными теориями нет серьезных противоречий, поскольку они описывают разные стороны брачных правоотношений.

Отдельно хотелось бы обратить внимание на исследование, проведенное в конце 80-х годов XX в. французским социодемографом Л. Русселем, которое хотя и не разрешает вопроса о правовой природе брака, но предоставляет интерес с правовой и социологической точек зрения. Так, по мнению исследователя, моделью семьи будущего станет «семья-клуб», основанная на гибкой солидарности между мужем и женой. В основе такой семьи будет лежать своего рода договор, который может быть расторгнут в любой момент волеизъявлением одного из супругов. Подобное расторжение договора будет является свидетельством реализации одним из супругов предоставляемой ему возможности, а не будет расцениваться как неудача брака.

Благодаря реформам в области семейного права, проведенным за рубежом в 60-70-е годы XX в., институт брака как в Западной Европе, так и в мире претерпел значительные изменения. Либерализация условий и процедуры заключения брака и получения развода способствовала созданию альтернативных форм семейных союзов между мужчиной и женщиной, а также между лицами одного пола.

В настоящее время выделяют три основные возможные формы семейных союзов:

  1. брак;
  2. партнерство;
  3. сожительство (фактический брак).

Брак представляет собой определенное правоотношение между его сторонами (супругами), лицами разного пола порождающее у супругов определенные субъективные права и обязанности как личного, так и имущественного характера.

Несмотря на то что понятие брака легально не закреплено ни в одной из зарубежных стран, конституционное законодательство большинства стран устанавливает необходимость государственной защиты брака как основы семьи. Так, в ст. 41 (3.1) Конституции Ирландии закреплено положение о том, что «государство берет на себя обязательство с особой тщательностью охранять институт брака на котором основана семья, и защищать его от нападок».

Право на брак содержат и основные международные правовые документы, регулирующие защиту прав человека. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г.. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г. и Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. признают право за мужчинами и женщинами, достигшими брачного возраста, на вступление в брак и право на основание семьи при условии свободного и полного согласия вступающих в вышеуказанные правоотношения. Кроме того, в рассматриваемых международных документах общепризнанным принципом выступает право мужчины и женщины без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью в соответствии с внутренним законодательством, регулирующим брачно-семейные отношения. В настоящее время право на заключение брака приобрело статус одного из основных прав человека, что гарантируется ст. 12 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Рассмотрим, как закреплено понятие «брак» в нормативных правовых актах стран Европейского Союза. К примеру, законодательство Германии легально понятие «брак» не закрепляет. Однако Конституция страны одним из основных принципов провозглашает защиту института брака и закрепляет императивную норму о том, что брак является союзом между мужчиной и женщиной, иное же понимание брака не допускается.

Правовое регулирование брака в Швеции имеет свои особенности. Так 1973 г. в стране была провозглашена политика нейтральности, суть которой заключается в том, что законодатель намеренно отказался от придания браку привилегированного положения в сравнении с иными формами сожительства.

Во Франции понятие «брак» также не дается в законе. Однако в литературе брак рассматривают как гражданский договор, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи 3 Морандьер Ж. Де ла. Гражданское право Франции: Пер. с фр. М.: Международные отношения, 1958. Т. I. С. 323. .

В странах общего права (Англия, США, Канада) понятие «брак» легально не закреплено. По общему правилу браком считается союз, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания помощи и поддержки.

Для мусульманских стран характерно многоженство и вмешательство религиозных норм во все сферы жизни общества, особенно в регулирование брачно-семейных отношений. Так, в соответствии с Кораном и высказываниями пророка Мухаммада мужчинам предписывается внимательное, доброе отношение к женам. Брак рассматривается как естественные узы между мужчиной и женщиной. Выделяют две традиционные разновидности брака: постоянный и временный брак. По общему правилу брак — неотъемлемое право каждого, имеющего достаточное желание и способного к вступлению в брачные отношения. Понятие «брак» (акд) шариатом определяется как заключение договора для удовлетворения друг друга, создания хорошей семьи и формирования здорового союза, по которому женщина перестает быть посторонней, «запретной» для мужчины, с которым она вступила в бранный союз. Однако одного согласия мужчины и женщины для заключения брака недостаточно. Как для постоянного, так и для временного брака требуется прочитать формулу бракосочетания и заключить брачный договор.

Исходя из изложенного, можно сделать вывод: брак представляет собой союз супругов разного пола — одного мужчины и одной женщины (для мусульманских стран количество жен предусмотрено национальным законодательством), заключающийся в единстве материального, физического и духовного общения.

Интересно отметить, что в последние десятилетия в западных странах появляются теории, основанные на плюралистической модели брака, авторы которых считают, что брак как союз одного мужчины и одной женщины, как правило пожизненный и предполагающий их взаимную верность, изжил себя и не соответствует потребностям современного общества. В связи с этим высказывается предположение, что в будущем лица, вступающие в брак, получат право с помощью договора выработать такую модель брака, которая будет для них наиболее приемлема, а государство лишь будет регистрировать их выбор 4 Антакольская М.В. Семейное право: Учебник. 3-е изд,, перераб. и доп. М.: Норма: ИНФРА-М. 2010. С. 124. .

Партнерство — это союз двух равноправных и независимых субъектов как разного, так и одного пола, который не считается браком и регулируется специальным законодательством.

Данный институт был введен и закреплен в ряде европейских государств в конце XX в. как ответ законодателя на широкое распространение в обществе семейных отношений как между мужчинами и женщинами, так и лицами одного пола без официального заключения брака и, как следствие, возникновение в таких семейных союзах проблем материального и личного характера в сфере наследственного права, пенсионного обеспечения и налогообложения.

Создание партнерства послужило решением правовых проблем, возникающих при создании семейного союза лицами одного пола поскольку в большинстве стран законодательные органы императивно закрепляли положение о том. что брак — союз мужчины и женщины и в силу национальных и религиозных особенностей не может быть заключен между лицами одного пола. Однако, признавая гражданские права лиц, принадлежащих к сексуальным меньшинствам, несколько стран Европейского Союза такие как Дания. Швеция, Франция. Германия, Италия, Испания, а также Норвегия и некоторые штаты США. приняли ряд нормативных актов, позволяющих однопалым парам создавать семейные союзы. Таким образом, однополые союзы браком не являются и регулируются специальным законодательством о партнерстве. Целью подобного закрепления послужила необходимость урегулировать имущественные права субъектов.

Партнерство может быть следующих видов:

Так, например, для регистрации партнерства на территории Швеции необходимо, чтобы по крайней мере один из партнеров являлся гражданином Швеции или имел постоянный вид на жительство в Швеции либо гражданство Дании, Исландии, Нидерландов, Норвегии, Финляндии и постоянно проживал в Швеции. При регистрации партнерства двух граждан других государств необходимо, чтобы оба партнера проживали на территории Швеции совместно не менее двух лет;

пожизненное партнерство. Представляет собой новый институт семейного права, введенный в Германии Законом о пожизненном партнерстве от 16 февраля 2001 г. Рассматриваемый вид партнерства позволяет юридически оформить семейный союз, создаваемый однополыми парами, поскольку национальным законодательством не допускается создание брака между лицами одного пола;

социально-экономическое партнерство. Основой для создания социально-экономического партнерства во Франции стало принятие 15 ноября 1999 г. Пакта гражданской солидарности. Рассматриваемый вид партнерства закрепляет возможность двух совершеннолетних физических лиц, как одного, так и разного пола, заключить гражданско-правовой договор о совместной жизни в целях организации совместной жизни. Положения о договоре совместной жизни регулируются нормами ст. 515.1-515.7 ФГК, в нем стороны могут урегулировать свои имущественные отношения на будущее и установить режим имущества, принадлежащего каждой из сторон на праве собственности в момент заключения договора.

Кроме того, законодатель отдельно закрепил ряд ограничений для заключения социально-экономического партнерства. Так, договор о совместной жизни запрещен между кровными родственниками, свойственниками, лицами, одно из которых состоит в браке или в другом оговоре о совместной жизни;

местное партнерство (local partnership). Рассматриваемый вид партнерства характерен для стран общего права (Англия, некоторые штаты США — Колорадо, Нью-Джерси, Висконсин, Мэрилэнд и др.) и Италии и представляет собой союз между двумя лицами одного пола или разных полов без предоставления прав и обязанностей, регистрируемый органами местной власти. Такой вид партнерства можно называть символическим, поскольку оно выступает лишь символом отношений между его сторонами.

Главное отличие американской модели от английской в том, что этот институт имеет не только символическое значение, но и предоставляет партнерам определенные права и возлагает на них соответствующие обязанности.

Особенность итальянского семейного права в том, что оно не признает возможности регистрации семейных отношений, схожих с браком между представителями одного пола, по причинам правового, социального и религиозного характера. Поэтому институт местного партнерства возможен только между лицами разного пола;

региональное партнерство (regional partnership). Представляет собой вид союза, которым установлено, что совершеннолетние лица одного пола не вступая в брак, могут заключить договор о совместной жизни, зарегистрировать его и в результате создать семейный союз в виде партнерства.

Рассматриваемый вид партнерства законодательно закрепили Испания, Канада, Швейцария в результате референдума 5 июня 2005 г., некоторые штаты США (Калифорния, Вермонт, Гавайи, Невада и др.), несмотря на то что в США на федеральном уровне отсутствует признание семейных прав однополых пар. Кроме того, в штате Нью-Хэмпшир с 1 января 2010 г. легализованы однопалые браки. Все гражданские союзы с 1 января с 2011 г. автоматически были преобразованы в браки, а новые союзы в виде партнерств более не заключаются.

Отдельно рассмотрим такой вид семейного союза, как сожительство (cohabitation).

Это фактическое совместное семейное проживание в течение длительного времени, которое порождает у сторон правовые последствия.

Рассматриваемая правовая категория в равной степени распространяется на фактические союзы лиц разного и одного пола.

Институт сожительства урегулирован законодательством Швеции, Нидерландов, Венгрии, Бельгии, Франции, Португалии.

В Японии подобный брак называют фактическим браком. В соответствии с законодательством Японии фактический брак — такое состояние, при котором обществом признается наличие супружеского союза, однако вследствие отсутствия правовой процедуры его оформления (наличия документа о заключении брака) стороны такого союза с правовой точки зрения супругами не признаются. Хотелось бы отметить, что судебная практика Японии рассматривает подобный союз как обещание заключения официального брака.

Отношения в семье давно стали общепризнанным объектом правового регулирования. Сегодня семья – это общественные отношения, участниками которых являются её члены. Но, с другой стороны, - это и имущественные права и обязанности, которые образуют совокупность различных отношений, связанных с таким понятием права как «собственность». Особенно интересным для нашего исследования является то, что подобные имущественные отношения зарождаются для состоящих в браке в самом браке или в процессе совместного проживания в условиях гражданского брака, и определяются как по поводу их совместной собственности, также и всвязи с их взаимным материальным содержанием [35].

На современном этапе в России институты экономики переживают бурное развитие и преобразование. Это обстоятельство неизбежно отражается на «ячейке общества», так как субъектами экономических отношений в государстве являются его граждане. Всвязи с этим семейное законодательство в России претерпело правовое усовершенствование в соответствии с требованиями времени. Так как в своих научных трудах российские правоведы использовали и анализировали теорию и практику зарубежных коллег, целесообразно будет начать наше исследование с обобщения и анализа зарубежного законодательства, регулирующего имущественные отношения супругов. Это важно ещё и потому, что исторически сложившаяся модель внедрения в практику коллизионных норм на Западе действует безотказно. Это означает, что обоснование обращения коллизий там обращено не к гражданам, а к судам и административным органам. Результатом является быстрое и эффективное совершенствование законодательства на высшем уровне и закрепление правовых аспектов практики в законодательных актах [40].

В настоящее время в Европе режимом совместной собственности имущества супругов без выделения долей или законным режимом считается:

1) имущество, которое они приобрели вместе или раздельно за то время, пока состояли в браке, за исключением индивидуальных вещей;

2) доходы, которые получают супруги от собственного имущества;

3) доходы, полученные ими при осуществлении своей профессиональной деятельности;

4) хозяйство, которым управляет каждый из супругов, если оно учреждено после заключения брака;

5). если до заключения брака одному из супругов принадлежала недвижимость, то совместной собственностью имущества супругов без выделения долей или законным режимом в этом случае считаются лишь принадлежности и доход от стоимостной оценки подобного имущества.

Также в соответствии с европейским законодательством личным имуществом супругов является:

1) то имущество, которое принадлежало каждому из них на правах собственности до вступления в брак;

2) то имущество, которое было получено за время совместного проживания супругов в браке по завещанию или в дар, если только по завещанию или в дарении не указывалось о включении данного имущества в состав общего;

3) то имущество, которое предназначено для индивидуального пользования или профессиональной деятельности;

4) имущество, которое было получено в виде компенсации ущерба, в их число включаются и пособия по временной нетрудоспособности или инвалидности;

5) имущество, которое было приобретено за счет средств, поступивших в бюджет семьи от реализации имущества, которое подлежало государственному учёту. В подобный перечень включается недвижимость, автомобили, яхты и тому подобное имущество, которое подлежало регистрации на имя каждого из супругов.

В соответствии с европейским законодательством управлять общим имуществом могут оба супруга. В том случае, если один из них супругов отказывается дать согласие на совершение сделки другим супругом, то последний имеет право получить подобное согласие через суд. При этом по европейскому законодательству, сделки, совершенные без согласия одного из супругов, являются оспоримыми. При незаконном совершении подобной сделки виновный супруг должен привнести в общее имущество вложение, соответствующее стоимости имущества, которое было отчуждено судом по оспоримой сделке.

В случае если одного из супругов признают недееспособным, суд может вынести постановление о выделении доли недееспособного из общего имущества супругов. Выделение долей совершается путём раздела актива и пассива в равных долях. При этом процессе в обязательном порядке в практике европейских судов принято учитывать интересы потомства и их право на часть имущества, которое в соответствии с законодательством, должно отойти другому супругу. Таким образом, устанавливается «узуфрукт», то есть, право употребления имущества на условиях хранения сущности предоставленной вещи. Если же право узуфрукта переходит на вещи, которые нельзя использовать, не потребив их, например: вино, денежные средства, зерно, продукты, в этом случае узуфруктуарий имеет право их употреблять, но по закону он должен при завершении узуфрукта возвратить вещь в той же численности и такую же по качеству либо заплатить их стоимость[1].

В законодательных актах Соединённых Штатов Америки регулируются имущественные отношения супругов по подчиненности правовому основанию заключения брака [34]. Например, если заключение брака осуществлялось в соответствии с нормами общего права, то принадлежность всего имущества закрепляется за мужем. В браках, которые заключаются по действующему законодательству, признаётся законный и договорной режим имущества. При отправлении законного режима имущества в Соединённых Штатах Америки имеется две модели: раздельный правовой статус имущества каждого из супругов и общий совместный статус собственности супругов [приложение 1].

Первая модель представляет из себя имущество, которое приобретено каждым из супругов до заключения брака или было получено каждым из них по договору дарения или в наследство во время совместной жизни супругов. Поскольку историческое утверждение законодательных норм США происходило не одновременно на территории всей страны, а поэтапно, в одном штате за другим, - критерии причисления имущества к раздельному или общему статусу в законодательных актах отдельных штатов обладают некоторыми отличиями. Является общей та характерная особенность, что повышение стоимостной оценки имущества с раздельным статусом во всех штатах поднимает соответственно и ценность раздельного имущества. Интересно, что управлять имуществом, имеющим раздельный статус, может каждый из супругов независимо от другого, и в то же время, это право не исключает возможность его употребления в совместных семейных целях [приложение 2].

Вторая модель имеет отношение к общему имуществу супругов, приобретенному за время их совместного проживания, а также ко всем доходам, полученным каждым из них по трудовому контракту, в результате осуществления индивидуальной деятельности или в соответствии с программами социальной помощи. Имущество, имеющее общий статус, управляется с соблюдением принципов равноправия супругов и имеет несущественные различия в некоторых штатах. Например, в одном штате любой супруг имеет право беспрепятственно распоряжаться любой общей собственностью от лица обоих супругов, причём в отсутствие каких-либо ограничений. А в другом штате подобная практика по распоряжению общим имуществом супругов возможна лишь только при получении письменного согласия другого, а иногда даже обоих супругов. При этом в отдельных случаях необходимо предоставить официальную заверенную в нотариате копию подобного согласия судебным органам или органам ЗАГС [приложение 3].

Применительно к исследованию, проводимому автором дипломной работы, нужно сказать, что такая ситуация при анализе даёт определённый результат. Если в Европе положения семейных законодательных актов перекликается с гражданским законодательством, общим для всей страны, то правовое поле в США не является континентальным и имеет некоторые особенности, осложняющие правоприменительную практику. Результат – статистика. На сегодняшний день в Америке распадается больше половины из всех заключённых браков, во Франции, например, только третья их часть.

Данные по лицам, которые фактически имеют супружеские отношения, вообще отсутствуют, но можно сделать вывод о том, что законные узы являются более крепкими и дают большую стабильность. Если даже законный брак на современном этапе не даёт гарантии длительного совместного проживания, то что уж говорить о данных по так называемым «гражданским бракам». Из этого можно заключить, что европейская модель регулирования имущественных отношений супругов более привлекательна для усовершенствования отечественного законодательства. Она даёт большую стабильность и закрепляет брачно-семейные отношения, в том числе и в имущественно-правовом поле.

За рубежом есть и другие правовые режимы, регулирующие имущественные отношения супругов. Так, например, в Великобритании, Германии, а также во многих территориальных подразделениях Соединенных Штатов Америки закон об имуществе исходит из состояния раздельного статуса имущества супругов, который не дает им права на приобретение или на обладание собственностью другого и при этом не ущемляет право каждого из супругов полноценно распоряжаться своим собственным имуществом[2]. В определенных зарубежных странах режимы раздельности имущества имеют некоторые специфичные моменты. Но можно бесспорно сказать, что модель раздельного статуса имущества в данном виде, конкретно, игнорирует возможную уже имеющуюся общность и устрой жизни в браке, при этом незащищенными останутся жены, которые являются домохозяйками и за время совместной жизни не имели возможности накопить имущество.

Все помнят, что на некоторых этапах исторического развития в разных странах эта система рассмотрела отдельный специальный правовой режим для определенного рода объектов: приданое и соответствующие ему "взносы" со стороны мужа, или его родителей (брачный дар). Также устанавливалось большое ограничение прав для всех супругов на управление подобного рода объектами имущества. Было довольно много правил, которые распоряжались их правовой судьбой в этом отношении, а для некоторых случаев прекращения брака превращало такое имущество в своеобразную гарантию на случай развода или смерти[3].

Однако данные институты в и классическом понимании не рассчитаны на современные супружеские отношения. Если обратиться к действующему сегодня законодательству других ведущих стран мира, то можно отметить, что данные отношения получили правовую регламентацию практически во всех государствах. Так, Швейцарии со вступлением в силу Закона 1984 года, завершившего реформу семейного права, предусмотрена возможность заключения брачного договора, а при его отсутствии законным является обычный режим имущества с правом получения равных долей в совместно нажитом имуществе, которое включает доходы супругов и личное имущество каждого из них[4].

К доходам, в частности, относятся: плата за труд; пособия по специальному страхованию, по нетрудоспособности или инвалидности; доходы от использования доходов (например, выигрыши в лотерею). Личным имуществом супруга считаются:

1) вещи его индивидуального пользования;

2) имущество, принадлежавшее ему на момент начала действия данного режима;

3) имущество, полученное по наследству или в дар;

4) имущество, полученное по обязательствам и возмещения вреда;

5) обязательства по возмещению причиненного вреда.

Как видим, термин «имущество» в Семейном Кодексе охватывает не

только вещи, но и имущественные права, а также обязательства (долг) супругов, возникшие в результате распоряжения общей собственностью. В этом прослеживаются параллели с урегулированием имущественных отношений между супругами западноевропейской моделью правового регулирования. В этой связи необходимо отметить, что в литературе высказываются различные точки зрения и возможность включения в состав общего имущества супругов долгов. Так, определенные авторы полагают, что в состав полностороннего имущества супругов могут входить как права и требования (например, право на получение дивидендов, страхового возмещения и другие), так и определенные обязанности, которые зависят от исполнения обязательств: долги, обязательства возвратить деньги по договорам займов, если они заключались в уже сформированной семье с учетом согласия всех супругов; оплата по договорам ремонта квартиры и многое другое[5]. Многие авторы поддерживают мнение, что обязательство, или долг не входит в совместное имущество супругов, при этом закон включает в обязательство только имущественные права[6].

Общепринято, что область брачно-семейных отношений не пол­ностью, а лишь частично входит в объект регулирования междуна­родного частного права. Это объясняется тем, что брачно-семейные отношения имеют не только гражданско-правовую, но и админист­ративно-правовую природу. А превалирующей в доктрине междуна­родного частного права является сегодня позиция, согласно которой объектом МЧП могут быть только гражданско-правовые отношения международного характера. Из этого следует, что отношения, выхо­дящие за рамки гражданско-правовых, уже будут регулироваться не МЧП, а нормами других отраслей нрава. К таким отношениям можно отнести порядок государственной регистрации актов граж­данского состояния, порядок и сроки хранения книг государствен­ной регистрации и аналогичные отношения, которые имеют адми­нистративно-правовой характер и регулируются исключительно нор­мами национального права, хотя традиционно рассматриваются при изучении вопросов семейного права.

Итак, МЧП регулирует только те отношения из области брач­но-семейных, которые имеют гражданско-правовую природу.При выделении отношений частноправового (граждан­ско-правового) характера руководствуются следующими критериями:наличие имущественного или личного неимущественного характера, диспозитивность, равенство сторон. В случае, когда отношения раз­личных институтов семейного права удовлетворяют названным кри­териям, можно вести речь об объекте регулирования МЧП. К брачно-семейным отношениям в международном частном праве относят вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы (например, взаимоотношения приемной семье) при условии, что указанные отношения имеют международный характер.

Кроме того, помимо наличия гражданско-правовой природы необходимо, чтобы отношения были осложнены иностранным элементом, что позволяет характеризовать их как международные.

В семейном праве в подавляющем большинстве случаев связь правоотношения с иностранным государством выражается в иностранной характеристике субъектов правоотношения. Видимо, поэтому раздел VII СК РФ, посвященный семейным отношениям с иностранным элементом, назван "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства".

На основе толкования норм раздела VII СК РФ и с учетом положений п. 1 ст. 1186 ГК РФ, иностранный элемент в семейном отношении может выражаться, в частности, в:

1) иностранном гражданстве хотя бы одного из его участников;

2) отсутствии гражданства у хотя бы одного из участников;

3) проживании участников правоотношения за границей;

4) нахождении объекта прав за границей (например, нахождении за границей недвижимости, принадлежащей супругам);

5) локализации за границей юридического факта (например, заключении за границей брака).

Характеризуя область брачно-семейных отношений, нельзя не отметить такой отличающий ее признак, как преобладание в каж­дом государстве правовых норм, имеющих свои давние историче­ские и религиозные корни, наличие обычаев, традиций, которые отражают специ­фику каждой народности и определенной общности людей. Именно это обстоятельство и является препятствием для унифи­кации материальных и даже (хотя в значительно меньшей степе­ни) коллизионных норм в семейном праве. Различия проявляются практически во всех институтах семейного права, при этом сам набор институтов во многом совпадает.

В это связи важное значение приобретает международно-правовое регулирование брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом

Из многосторонних универсальных конвенций в области семейного права следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву. Это - Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.; Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г. и многие другие.

Между государствами —членами СНГ унификация коллизион­ных норм семейного права была осуществлена в результате приня­тия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Подобно Кодексу Бустаманте, в Конвенции 1993 г. имеется специальная часть «Семейные дела». В ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы выбора права при регулировании следующих отношений: материальных условий заключения брака; расторжения брака; признания брака недействи­тельным; отношений между супругами, между родителями и детьми; установления или оспаривания отцовства (материнства), установления или отмены усыновления, опеки и попечительства.

Только брак, заключенный в установленном законом порядке, порождает для его сторон новый правовой и социальный статус и соответствующие такому статусу права и обязанности. Все отношения, возникающие между супругами и урегулированные нормами семейного права, можно разделить на две основные группы: имущественные и личные неимущественные.

Личные неимущественные отношения супругов

Личные права и обязанности супругов тесно связаны, неотделимы от личностей супругов и не могут у них отчуждаться. Каждый супруг пользуется своими личными правами по своему собственному усмотрению. Особенность личных правоотношений между супругами в том, что они не могут быть прекращены или изменены соглашением, не могут быть предметом брачного договора и иных сделок.

Личные отношения между супругами по сравнению с имущественными играют большую роль, однако их регулирование норами права значительно меньше. Отношения любви, дружбы, уважения, ответственности друг к другу не подлежат правовому регулированию, поэтому их правовое закрепление имеет, прежде всего, воспитательное значение и определяет семейно-правовую политику каждого государства.

Наличие рассматриваемых отношений обеспечивает соблюдение принципа равенства супругов в семье. Указанный принцип предполагает наделение супругов личными правами и обязанностями и закреплен в таких основных международных документам, как Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. и Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г., в соответствии с которыми «государства должны принимать меры для обеспечения равенства прав и обязанностей супругов в отношении вступления в брак, во время состояния и при его расторжении». Поэтому принцип равенства прав супругов в семье характерен для большинства рассматриваемых стран и закреплен в их законодательстве.

Например, во Франции «супруги совместно осуществляют моральное и материальное руководство семьей. Они заботятся о воспитании детей и подготавливают их будущее».

Конституциями Венгрии, Швеции, Италии, Португалии. Японии установлено принципиальное равенство прав мужчины и женщины в целом. Так. Конституция Японии в ст. 24 закрепляет, что брак существует при условии взаимного сотрудничества, в основу которого положено равенство прав мужа и жены, а в ст. 36 Конституции Португалии указано, что равные права и обязанности супругов в браке включают гражданскую и политическую правоспособность, содержание и воспитание детей. Конституция Италии же предусматривает моральное и юридическое равенство супругов в пределах, установленных законом для обеспечения единства семьи.

В семейном законодательстве и конституциях государств Восточной Европы и СНГ (Румынии, Болгарии, Республики Словении, Польской Республики, Эстонской Республики, Республики Беларусь, Украины, Грузии) также закреплено равенство прав и обязанностей супругов в браке и семье.

Кроме того, в Германии законодатель закрепляет положения о том, что супруги должны вести совместную жизнь и нести ответственность друг за друга (ст. 1353 ГГУ).

В Японии к основным обязанностям супругов в браке относятся их совместное проживание, сотрудничество и обязанность по сохранению супружеской верности. Кроме того, после заключения брака супруги должны носить общую фамилию супруга. Каждый из них в любое время имеет право на расторжение брака, а расходы на ведение совместной жизни распределяются между сторонами в соответствии с их имуществом, доходом, иными обстоятельствами.

В странах общего права (Англия, США, частично Канада) правовым последствиям заключения брака является обязанность супругов создать консорциум — своеобразную общность жизни между супругами, которая заключается в объединении личности мужа и жены.

Ни законодательство, ни правовая литература Англии и США не даст исчерпывающего определения понятию «консорциум». Однако по общему правилу под консорциумом подразумевается единство стола, очага и ложа под фактическим главенством мужа.

Из стран общего права исключением является Канада, которая отменила консорциум для провинции Онтарио в 1978 г. Так, в преамбуле Закона о реформе семейного права 1978 г. предусматривается равенство супругов в общей форме, а ст. 65 закрепляет, что «замужняя женщина обладает юридической личностью, независимой, отдельной и отличной от юридической личности ее мужа».

Хотелось бы отметить, что семейное законодательство рассматриваемых стран при закреплении личных отношений супругов ограничивается решением вопросов об общей фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, сотрудничества и взаимной помощи, достижения совершеннолетия в результате заключения брака, права аннулирования договора между супругами. Значительная же часть личных отношений между мужем и женой регулируется обычаями и нормами морали.

Имущественные отношения супругов

По общему правилу семейного законодательства зарубежных стран у супругов при заключении брака возникают не только личные, но и имущественные отношения. В отличие от личных отношений супругов имущественные четко урегулированы нормами семейного права разных государств. В соответствии с этим в современном мире можно выделить две группы режимов, возникающих у супругов в отношении их имущества: законный режим имущества супругов и договорный.

Договорный режим имущества супругов возникает в результате заключения сторонами брачного договора (marital contract).

Дня заключения брачного договора законодательством рассматриваемых стран предусмотрен следующий порядок: во-первых, договор заключается между сторонами в письменной форме; во-вторых, при заключении договора необходимо присутствие обеих супругов. Кроме того, во Франции договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению, а в Италии — регистрации, которую осуществляют органы местной власти. Также во Франции и Италии предусматривается «базовый режим» императивных норм, устанавливающих пределы регулирования имущественных отношений супругов.

Правовые особенности положений брачного договора подробно регулируются национальным законодательством страны, которое содержит детальные модели договорных режимов супругов. Так, если у супругов имеются несовершеннолетние дети, в договоре определяется лицо, которое будет осуществлять дисциплинарную власть над ребенком после развода, а также между сторонами уточняются положения о наследовании имущества

В странах Европейского Союза текст брачного договора, сведения о его заключении, изменении и расторжении публикуются в специальном публичном реестре брачных договоров в предусмотренном законом порядке. Таким образом, осуществляется защита интересов кредиторов супругов, у которых есть возможность ознакомиться с любым интересующим их брачным договором кредитора-должника. Кроме того, в большинстве стран заключение брачного договора допускается только до заключения брака. Для заключения или изменения брачного договора после заключения брака необходимо специальное разрешение суда.

Важным отличием Англии от других рассматриваемых стран является недопустимость изменения имущественных отношений супругов путем заключения брачного договора.

Как правило, режим имущества в брачном договоре регламентируют состоятельные супруги. Большая же часть населения при заключении брака подчиняет свои имущественные отношения предписаниям закона.

Законный (легальный) режим имущества супругов возникает из норм, закрепленных законодательством разных стран. Существующие в настоящее время легальные режимы имущества супругов можно условно разлепить на три основные группы: режимы ограниченной общности, режимы отложенной общности, режимы раздельности.

Рассмотрим подробно каждый из них.

При режиме ограниченной общности супруги имеют право общей совместной собственности на имущество, приобретенное в браке, а также на средства от доходов от их имущества и профессиональной деятельности. Однако за супругами сохраняется исключительное личное право собственности на имущество, принадлежавшее им до брака, и имущество, полученное в период брака в результате наследования или дарения.

Рассматриваемый режим характерен для таких стран Европейского Союза, как Франции, Бельгии, Испании (за исключением Каталонии и Арагона), Нидерландов, Португалии (однако в случаях, если брак заключен без официального исследования отсутствия препятствий к браку и одному из супругов в момент заключения брака 16 лет, действует режим раздельности имущества), некоторых штатов США. Особенность правового режима ограниченной общности Италии в том, что доходы от имущества супругов составляют специальный «остаточный» фонд, который во время брака является раздельным, а в случае его прекращения обобществляется и подлежит разделу. Управление имуществом осуществляют оба супруга, если один из них отказывается дать согласие на совершении сделки, другой супруг может получить его через суд.

Режим отложенной общности означает, что в период существования брака стороны распоряжаются своим имуществом раздельно, а в случае расторжения брака имущество (прирост от имущества) супругов объединяется и делится между супругами на равные части. Рассматриваемый режим регулирует имущественное положение супругов в Скандинавских странах, Германии и Швейцарии. Так, в Швеции, Норвегии, Дании имущество супругов в момент прекращения брака объединяется и делиться в натуре на две равные части. Имущество, полученное в дар или по наследству, не подлежат разделу лишь в том случае, если даритель или завещатель специально указал об этом в договоре дарения или завещании.

В Финляндии и Австрии супруг-дебитор имеет право выбора между денежной компенсацией либо разделом в натуре, а в Германии и Швейцарии в случае развода каждый из супругов имеет право на получение половины прироста имущества в период брака, выраженное в денежной форме. Прирост имущества вычисляется как разница между стоимостью имущества на момент заключения брака и его стоимостью на момент расторжения брака. Имущество, принадлежавшее супругам до брака, а также полученное в период брака в результате наследования и дарения, не учитываются при исчислении прироста

Кроме того, в Швейцарии выделяют четыре отдельных фонда: личное имущество мужа; личное имущество жены; имущество, приобретенное в браке мужем; имущество, приобретенное в браке женой. При разводе вычисляется прирост имущества супругов и супруг, получивший больший прирост, выплачивает его половину другому супругу.

Однако на наиболее важные объекты собственности супругов, например жилой, дом, машину, квартиру, законодатель предусматривает для рассматриваемых стран режим общности.

Правовой режим раздельности означает, что каждому супругу на праве собственности принадлежит его добрачное имущество, а также имущество, приобретенное в браке на собственные средства. Рассматриваемый режим супружеского имущества существует в странах общего права, а также в испанской автономии Каталония. Раздельность имущества супругов установила формальное равенство между мужем и женой. Однако если женщина в семье не работает, а занимается ведением домашнего хозяйства, никакого имущества в браке она не приобретает. Таким образом, режим раздельности имущества супругов не защищает надлежащим образом интересы замужней женщины. В связи с чем законодателем и прецедентным правом был установлен особый имущественный режим, по которому за супругом, которому не принадлежит на праве собственности конкретное имущество, суд может признать право на долю в таком имуществе, а также на наиболее важные виды имущества (жилые дома, земли) установлен режим общности.

Порядок управления имуществом супругов различается в соответствии с законодательством рассматриваемых стран. Однако, несмотря на либерализацию норм семейного права, в большинстве стран управление общим имуществом осуществляет муж, но наиболее важные сделки, например связанные с распоряжением недвижимостью, можно совершать только с согласия жены либо совместно. Так, Французский гражданский кодекс предусматривает, что сделки по безвозмездному отчуждению, сдаче внаем и залогу общего имущества, супруги могут совершать только по взаимному согласию. Остальным имуществом они управляют самостоятельно. Если супруг не дал согласия на совершение сделки, требующей такого согласия (например, в отношении жилища), он вправе потребовать ее аннулирования.

Отношения супругов по взаимному материальному содержанию можно разделить на две группы. К первой группе относят страны (Англия, США, Швейцария), законодательство которых основывается на традиционной обязанности мужа содержать жену независимо от ее нуждаемости и трудоспособности. Однако закон предусматривает случаи, когда муж может потребовать предоставления содержания от жены. Например, несчастный случай в быту или на производстве, болезнь, достижение определенного возраста.

Ко второй группе — страны (Германия, Нидерланды), закрепившие в своих законах обязанность супругов о взаимном содержании друг друга. Так, в соответствии с законом о равенстве, принятым в Германии в 1957 г., на супругов возлагается взаимная обязанность по содержанию семьи и оказанию друг другу материальной помощи. Гражданский кодекс Голландии в главе 6, в свою очередь, закрепляет положение о том. что «супруги обязаны помогать и поддерживать друг друга».

Правовое регулирование личных неимущественных и имущественных отношений супругов при наличии иностранного элемента

Законодательство, применяемое к регулированию личных неимущественных и имущественных отношений супругов при наличии иностранного элемента, определяется в соответствии с коллизионными нормами ст. 161 СК. Правило о праве, подлежащем применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, установленное п. 1 ст. 161 СК, основано на «территориальном подходе» и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (т.е. гражданство супругов во внимание не принимается).

Такой подход к выбору законодательства обусловлен тесной связью супругов с правовой системой государства по месту их совместного проживания. Отсюда следует, что к личным неимущественным и имущественным отношениям, например, супругов — иностранных граждан, проживающих совместно в г. Санкт-Петербурге, будет применяться российское законодательство.

Если же на момент рассмотрения вопроса о праве, подлежащем применению, совместное место жительства у супругов отсутствует, то их отношения регулируются законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. В том случае, если супруги никогда не проживали совместно ни в прошлом, ни в настоящем, то их личные неимущественные и имущественные права и обязанности определяются на территории РФ российским законодательством.

При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, вправе самостоятельно избирать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или соглашению об уплате алиментов.

При этом в зависимости от желания супругов может применяться как законодательство РФ, так и законодательство другого государства, причем супруги вправе избрать законодательство той страны, с которой ни один из них не имеет никакой правовой связи (если супруги считают, например, это законодательство наиболее подходящим для себя). Данная норма является новеллой СК и имеет прогрессивный характер.

Ее введение в семейное законодательство связано как с необходимостью определения порядка урегулирования имущественных отношений между супругами, являющимися гражданами разных государств, так и с тенденцией расширения договорных начал в сфере имущественных отношений между супругами в целом. Однако следует иметь в виду, что право выбора законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов, п. 2 ст. 161 СК предоставлено не всем супругам, а только тем, которые не имеют общего гражданства или совместного места жительства.

При выборе законодательства супруги не связаны в принципе какими-либо ограничениями. Однако если российским судом при разрешении конкретного имущественного спора между супругами будет установлено, что избранные ими для применения к брачному договору или соглашению об уплате алиментов на супруга нормы иностранного законодательства противоречат основам правопорядка РФ, то в этом случае нормы иностранного семейного права не применяются к разрешению спора.

Выбор супругами, не имеющими общего гражданства или совместного места жительства, законодательства, определяющего их права и обязанности, осуществляется согласно п. 2 ст. 161 СК при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу. Данный вопрос решается в соответствующем пункте брачного договора или соглашения об уплате алиментов. В СК речь идет о выборе супругами законодательства только к правам и обязанностям по брачному договору или соглашению об уплате алиментов, т.е. к их имущественным отношениям. Право выбора законодательства к регулированию личных неимущественных отношений супругам, не имеющим общего гражданства или совместного места жительства, СК не предоставлено.

Если супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, не избрали применимое законодательство, то к их брачному договору или соглашению об уплате алиментов применяется законодательство, определяемое по правилам п. 1 ст. 161 СК (т.е. законодательство государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства применяется законодательство государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства; если же супруги никогда не имели совместного места жительства, то на территории РФ к их имущественным отношениям применяется российское законодательство).

Статья 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам определяет законодательство, подлежащее применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, являющихся гражданами разных государств СНГ. Так, если супруги имеют совместное место жительства на территории одного из государств — членов СНГ, то их личные и имущественные правоотношения определяются законодательством этой страны.

В том случае, когда супруги проживают в разных государствах — членах СНГ, но имеют общее гражданство, к их правоотношениям применяется законодательство страны, гражданами которой они являются. Если же супруги не имеют ни общего гражданства, ни совместного места жительства, то их личные и имущественные правоотношения регулируются законодательством страны — члена СНГ, в которой они имели последнее совместное место жительства (п. 3 ст. 27 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В случае, когда супруги, являющиеся гражданами разных государств — членов СНГ и проживающие на территориях различных государств, не имели никогда совместного- места жительства на территориях государств — членов СНГ, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству государства, учреждение которого рассматривает дело (п. 4 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В то же время правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству только того государства — члена СНГ, на территории которого находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: