Особенности гражданско правового регулирования оказания услуг адвокатом

Обновлено: 25.04.2024

Заключение подготовлено экспертами «Гарантированного результата»

Вопрос:

Наше предприятие заключает договор на оказание юридической помощи в суде с адвокатом, членом Адвокатского кабинета. Оформлен договор с физическим лицом на оказание юридической помощи в суде. Правильно ли это? Как провести этот договор, как услуги сторонних организаций, или по начислению зарплаты, с начислением страховых взносов и удержанием НДФЛ. Вознаграждение по договору мы должны перечислить на расчетный счет в Адвокатский кабинет этого адвоката. И надо ли отчитываться в Пенсионный фонд по этому адвокату по форме СЗВ-М?

_______________________________________________________________________________________________
По итогам проведенного анализа, предлагаем Вам правовую позицию по ситуации:

С лицом, обладающим статусом адвоката, учреждение вправе заключить только соглашение на оказание юридической помощи. Данное соглашение может быть заключено в форме договора возмездного оказания услуг, договора поручения.

Адвокат, учредивший адвокатский кабинет имеет счет в банке, имеет печать, штамп и бланки документов. Он самостоятельно уплачивает все обязательные платежи, в том числе вносит за себя пенсионные взносы в системе обязательного пенсионного страхования, то есть является одновременно и страхователем и застрахованным лицом.

Согласно статье 227 НК РФ исчисление и уплату налога на доходы физических лиц в соответствии с настоящей статьей производят адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Организации не следует включать в отчет по форме СЗВ-М «Сведения о застрахованных лицах» адвоката, занимающегося частной практикой, с которым был заключен договор гражданско-правового характера. Адвокат, относится не к обычной категории застрахованных лиц, а к лицам, самостоятельно уплачивающим страховые взносы.

Правовое подтверждение предложенной позиции:

Отношения между организацией и адвокатом не следует оформлять путем заключения трудового договора по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В силу части второй ст. 58 ТК РФ и части первой ст. 59 ТК РФ на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы, с другим работником заключается срочный трудовой договор.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон N 63-ФЗ) адвокатом является лицо, получившее в установленном Законом N 63-ФЗ порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. При этом адвокат не вправе вступать в трудовые отношения (1*) в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности.

Таким образом, заключение трудового договора, в том числе и срочного, с лицом, обладающим статусом адвоката, неправомерно.

Под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).

Пунктами 1 и 2 ст. 25 Закона N 63-ФЗ предусмотрено, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

В связи с тем, что положениями Закона N 63-ФЗ не определена правовая природа соглашения об оказании юридической помощи, указанное соглашение может быть заключено как в форме договора возмездного оказания юридических услуг, так и в форме договора поручения. Также возможно и заключение смешанного соглашения на оказание юридической помощи (2*)

При этом в соответствии с п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона и в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Законодательство не ограничивает право организаций на заключение гражданско-правовых договоров с физическими лицами, даже если похожая или аналогичная работа выполняется другими работниками на основании трудового договора. (3*)

Налоговые агенты должны исчислить и удержать налог у физического лица со всех доходов, которые они ему выплачивают, за исключением отдельных их видов. Так исключением как раз является выплата доходов для определенных категорий налогоплательщиков, которые обязаны самостоятельно уплачивать налог. А именно к самостоятельным налоговым агентам относятся адвокаты, занимающиеся частной практикой. (4*)

В соответствии с Закон N 63-ФЗ, адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. В данном случае речь идет об адвокатах, занимающихся частной практикой, то есть работающих индивидуально, на основе такой формы адвокатского образования, как адвокатский кабинет, который не является юридическим лицом. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет имеет счет в банке, имеет печать, штамп и бланки документов. Он самостоятельно уплачивает все обязательные платежи, в том числе вносит за себя пенсионные взносы в системе обязательного пенсионного страхования, то есть является одновременно и страхователем и застрахованным лицом. (5*)

В соответствии с частью 9 статьи 14 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее — Закон N 212-ФЗ) налоговые органы направляют в органы контроля за уплатой страховых взносов сведения о доходах от деятельности плательщиков страховых взносов за расчетный период, определяемых в соответствии с частью 8 статьи 14 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ.

В целях применения положений части 1.1 статьи 14 Закона N 212-ФЗ доход для плательщиков страховых взносов, уплачивающих налог на доходы физических лиц, учитывается в соответствии со статьёй 227 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ).

Согласно статье 227 НК РФ исчисление и уплату налога в соответствии с настоящей статьей производят адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

При этом в силу действия норм статьи 226 НК РФ налог с доходов адвокатов, осуществляющих свою профессиональную деятельность в коллегиях адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультациях, исчисляется, удерживается и уплачивается данными адвокатскими образованиями, являющимися налоговыми агентами.

Учитывая изложенное, положения части 8 статьи 14 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ распространяются исключительно на доходы (отражаемые самостоятельно в налоговых декларациях формы 3-НДФЛ) адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и не распространяются на доходы, получаемые от налоговых агентов адвокатами, осуществляющих свою профессиональную деятельность в коллегиях адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультациях. (6*)

Постановлением Правления Пенсионного фонда России от 1 февраля 2016 г. N 83п «Об утверждении формы «Сведения о застрахованных лицах» была утверждена форма СЗВ-М «Сведения о застрахованных лицах». Данный отчет предстоит сдавать ежемесячно начиная с мая всем работодателям не только по штатным сотрудникам, но и работникам-подрядчикам. Первый отчетный месяц — апрель, представить отчет в отделение ПФР нужно было не позднее 10 мая 2016 года.

Ежемесячно формировать и представлять данный отчет предстоит всем работодателям, будь то организация или предприниматель. Такая обязанность появилась с апреля в Федеральном законе от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» (с изменениями и дополнениями) (Далее –Закон № 27-ФЗ). (7*)

В Законе N 27-ФЗ сказано, что представлять сведения нужно о каждом работающем застрахованном лице (включая лиц, которые заключили договоры гражданско-правового характера, на вознаграждения по которым в соответствии с законодательством РФ о страховых взносах они начисляются).

Исходя из определений, закрепленных в Законе N 27-ФЗ, застрахованные лица — лица, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование, включая лиц, занятых на рабочем месте с особыми (тяжелыми и вредными) условиями труда, за которых уплачиваются страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации (8*).

Физические лица, самостоятельно уплачивающие страховые взносы, — застрахованные лица: индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой, и иные категории граждан, уплачивающие страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в фиксированном размере в порядке, установленном Федеральным законом «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования». (8*)

Следовательно, организации не следует включать в отчет по форме СЗВ-М «Сведения о застрахованных лицах» адвоката, занимающегося частной практикой, с которым был заключен договор гражданско-правового характера.

В заключение отметим, что предложенная позиция по Вашей ситуации основана на анализе законодательства, аналитических материалах, разъяснениях органов власти.

Эксперт правового центра «Гарантированный результат»

Компании ГАРАНТ

Волкова Наталья

тел. 37-43-82

(1*) В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключенного в соответствии с ТК РФ. При этом закон не допускает случаев, когда трудовые отношения между сторонами могут существовать без заключения трудового договора.

(2*) Апелляционное определение СК по гражданским делам Саратовского областного суда от 25.06.2013 по делу N 33-3757, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Коми от 27.06.2013 по делу N 33-3406/2013).

(3*) Вопрос: Имеет ли областное бюджетное учреждение право принять на должность юрисконсульта (на период отсутствия основного работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком) работника, имеющего статус адвоката, заключив с указанным лицом срочный трудовой договор или гражданско-правовой договор? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июнь 2016 г.)

(4*) статья 227 Налогового кодекса РФ;

(5*) Шашкова О.В., Хлистун Ю.В. Комментарий к Федеральному закону от 15.12.2001 г. N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации». — Специально для системы ГАРАНТ, 2015 г.

(6*) Письмо Федеральной налоговой службы от 7 июня 2016 г. N БС-4-11/10090@ О порядке определения дохода адвокатов, осуществляющих свою деятельность в адвокатском образовании

(7*) Новый ежемесячный отчет по сотрудникам для ПФР (С. Последовская, журнал «Актуальная бухгалтерия», N 4, апрель 2016 г.)

(8*) Статья 1/ Федеральный закон от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» (с изменениями и дополнениями)

Статья 25. Соглашение об оказании юридической помощи

1. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

2. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Абзацы второй - третий утратили силу. - Федеральный закон от 20.12.2004 N 163-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации с изъятиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом.

3. Адвокат независимо от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего.

4. Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";

(пп. 3 в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 326-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации";

(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 326-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

4.1. В соответствии с правилами, установленными советом Федеральной палаты адвокатов, в соглашение об оказании юридической помощи может включаться условие, согласно которому размер выплаты доверителем вознаграждения ставится в зависимость от результата оказания адвокатом юридической помощи, за исключением юридической помощи по уголовному делу и по делу об административном правонарушении.

(п. 4.1 введен Федеральным законом от 02.12.2019 N 400-ФЗ)

5. Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

6. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

7. Адвокат осуществляет профессиональные расходы на:

(в ред. Федерального закона от 02.06.2016 N 160-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

2) содержание соответствующего адвокатского образования;

3) страхование профессиональной ответственности;

4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

8. Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

(в ред. Федерального закона от 24.07.2007 N 214-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

(абзац введен Федеральным законом от 22.08.2004 N 122-ФЗ, в ред. Федерального закона от 24.07.2007 N 214-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

9. Материально-техническое и финансовое обеспечение оказания юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях является расходным обязательством субъекта Российской Федерации.

Абзац утратил силу с 15 января 2012 года. - Федеральный закон от 21.11.2011 N 326-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

(п. 9 в ред. Федерального закона от 22.08.2004 N 122-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

10. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда либо в качестве представителя в гражданском или административном судопроизводстве по назначению суда, и адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации", и порядок выплаты такого дополнительного вознаграждения устанавливаются ежегодно советом адвокатской палаты.

(в ред. Федеральных законов от 21.11.2011 N 326-ФЗ, от 02.06.2016 N 160-ФЗ)

Договор, предметом которого является оказание юридических (правовых) услуг, является не самостоятельным видом гражданско-правового договора, а разновидностью договора возмездного оказания услуг, общие правила о котором предусмотрены главой 39 ГК РФ. Особенности правового регулирования отношений между сторонами такого договора определяются исключительно спецификой оказываемых услуг. В зависимости от характера этих услуг к ним могут применяться положения специальных законов, таких как, например, Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I и т. п., однако применение этих законов касается, в основном, не гражданско-правовых отношений между сторонами договора, а преимущественно административного регулирования.*(1)

Как и прочие договоры возмездного оказания услуг, договор об оказании юридических услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. Если предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, последующего поведения сторон и т. п. (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48). Стороны свободны в определении не противоречащих закону условий договора. Весьма распространены рамочные соглашения об оказании юридических услуг. Такие соглашения могут определять общие взаимоотношения сторон, не предусматривая конкретных подлежащих оказанию услуг (постановления АС Московского округа от 18.12.2014 N Ф05-10582/14, Семнадцатого ААС от 04.03.2016 N 17АП-376/16), а могут касаться, например, отношений, связанных с рассмотрением определенного дела в суде (постановление ФАС Московского округа от 08.05.2014 N Ф05-5119/12). Рамочный характер соглашения об оказании юридических услуг может сочетаться с обязанностью заказчика периодически вносить абонентскую плату, причем независимо от того, оказаны ли в соответствующем периоде исполнителем конкретные услуги (постановление АС Московского округа от 14.12.2016 N Ф05-17489/16, п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165). Договор может предусматривать возможность оказания не указанных в нем (дополнительных) услуг за отдельную плату (постановление Двадцатого ААС от 02.11.2015 N 20АП-6279/15).

Законодательство не устанавливает специальных требований к исполнителю и заказчику по договору об оказании юридических услуг. По общему правилу как исполнителем, так и заказчиком может быть любое юридическое либо физическое лицо. Лицензия либо иное специальное разрешение на оказание юридических услуг не требуется. Не поставлено право физического лица оказывать юридические услуги в зависимость и от наличия специального образования (постановления Четырнадцатого ААС от 24.12.2015 N 14АП-10179/15, Восьмого ААС от 22.04.2015 N 08АП-2331/15). Вместе с тем для оказания ряда правовых услуг исполнитель должен обладать определенным статусом. Это касается, в частности, осуществления функций защитника, представителя некоторых участников уголовного процесса, которые могут осуществляться лишь адвокатами (ч. 1 ст. 45, ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Не предусмотрено и каких-либо особенностей в отношении формы договора об оказании юридических услуг, его существенных условий , специальных требований к качеству услуг и особых последствий ненадлежащего исполнения такого договора. Соответствующие аспекты рассмотрены в отдельных материалах, применительно к любым договорам возмездного оказания услуг. Здесь лишь отметим кратко, что качество юридических услуг тесно связано с компетенцией исполнителя в области права. Поручая исполнителю совершение тех или иных действий или осуществление определенной деятельности, заказчик вправе рассчитывать на его профессиональные знания. Поэтому незнание исполнителем норм законодательства, приведшее к возникновению убытков у заказчика (например, вследствие заключения явно невыгодного для него договора, обязанность по содействию в заключении которого принял на себя исполнитель) или к иному необоснованному расходованию денежных средств заказчика вследствие некачественного оказания услуг, может рассматриваться как нарушение исполнителем договорного обязательства. При таких обстоятельствах риск незнания законодательства не может перекладываться на заказчика. Поэтому он не обязан оплачивать исполнителю некачественно оказанную услугу и, более того, вправе потребовать возмещения убытков, возникновение которых находится в прямой причинно-следственной связи с такой услугой (см. постановление Президиума ВАС РФ от 24.09.2013 N 4593/13, АС Северо-Западного округа от 06.07.2016 N Ф07-5511/16). Подробнее о ненадлежащем качестве услуг см. материал Энциклопедия решений. Качество оказываемых услуг.

Законодательство не требует оформления сторонами договора возмездного оказания услуг (в том числе договора об оказании юридических услуг) акта либо иного документа, удостоверяющего приемку оказанных услуг (см. подробнее в материале Энциклопедия решений. Составление акта по договору возмездного оказания услуг).

Не предусмотрено и каких-либо особенностей в отношении расторжения договора об оказании юридических услуг. Такой договор может быть расторгнут по обстоятельствам, связанным с волеизъявлением одной или обеих его сторон, на основании:

- соглашения сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ),

- решения суда по требованию одной из сторон (п. 2 ст. 450, ст. 451 ГК РФ);

- отказа одной из сторон договора от его исполнения (ст. 450.1 ГК РФ). Подробнее об одностороннем отказе от договора возмездного оказания услуг см. в отдельном материале).

*(1) Так, например, п. 5 ст. 21, п. 15 ст. 22 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" указывают на необходимость регистрации соглашений об оказании юридической помощи в документации соответственно адвокатского кабинета и коллегии адвокатов. Однако отсутствие такой регистрации не влечет незаключенности либо недействительности соглашения об оказании юридической помощи (определение Московского городского суда от 20.01.2015 N 4г-186/15, апелляционное определение Московского городского суда от 20.10.2014 N 33-35683/14). Вместе с тем в определенной степени положения специального законодательства затрагивает и гражданско-правовые аспекты: так, нотариусы, оказывая услуги правового и технического характера, при определении цены должны учитывать предельные размеры платы, которые утверждаются для каждого субъекта РФ (см. ст. 30 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I, Методические рекомендации по определению предельного размера платы за оказание нотариусом услуг правового и технического характера, утв. решением Правления Федеральной нотариальной палаты (протокол N 03/16 от 28 марта 2016 г.)).

Заведующий Филиалом № 1 Ленинского района г. Ростова-на-Дону Ростовской областной коллегии адвокатов им. Д.П. Баранова, Председатель научно-методического совета АП Ростовской области, к.ю.н.

Тема о характере адвокатской деятельности становится все более актуальной в российском юридическом сообществе в связи с активным обсуждением проекта Концепции рынка профессиональной юридической помощи, подготовленного Минюстом России и опубликованного 24 октября 2017 г.

Происходит трансформация адвокатской деятельности и юридического рынка. Достаточно только взглянуть на программу и темы пленарных выступлений Петербургского международного юридического форума, проходившего в мае 2018 г., –«Будущее юридической профессии», «Smart-общество», «Финтех и право», «Искусственный интеллект» и т.д., как становится понятным направление движения. Традиционные «практики» отходят на второй план, а общество и бизнес делают ставку на IT-технологии в юриспруденции и новый формат работы.

Однако помимо интенсивного развития юридических технологий существуют внутренние проблемы регулирования сферы оказания профессиональной юридической помощи. Всецело разделяю позицию ФПА РФ и поддерживаю проект Концепции. Как справедливо отметил Ю.С. Пилипенко в интервью для проекта «LF Академия», «Концепция регулирования рынка профессиональной юридической помощи разработана не в интересах адвокатуры, а в интересах упорядочения социально значимого, очень непростого и даже болезненного рынка…»

Вместе с тем представляется, что отдельные положения будущей Концепции вызывают неоднозначное толкование, в том числе соотношение понятий «правовая помощь» и «юридические услуги», связанное, в частности, с вопросом о правовой природе соглашения об оказании юридической помощи.

Важность этого вопроса подтверждается следующими данными. В настоящее время количество адвокатов с действующим статусом приближается к 80 тысячам. Например, Адвокатская палата Ростовской области насчитывает около 3000. Согласно ежегодному отчету АП РФ за 2017 г., адвокатами было заключено 166 749 соглашений об оказании юридической помощи. Путем простого математического действия можно вычислить количество ежегодно заключаемых в России соглашений об оказании юридической помощи.

Попробуем разобраться в юридическом толковании правовой природы соглашения об оказании юридической помощи: что это – помощь, поручение или услуга?

Но сначала еще один вопрос.

Соглашение или договор?

В современной практике большинство договоров заключаются без индивидуальных переговоров и составляются одной из сторон. То есть вторая сторона либо принимает условия договора и подписывает готовый экземпляр, либо отказывается. В отличие от этой, отчасти формализованной практики, соглашение заключается по результату именно личных переговоров и оформляется как конечный документальный акт о взаимном согласии. Невозможно себе представить, чтобы юридическая помощь оказывалась без предварительного личного обсуждения доверителем и поверенным всех обстоятельств дела и условий будущего соглашения.

Именно эти специфические отношения, возникающие между доверителем и поверенным, имеют все признаки фидуциарных отношений, которые характеризуются особым, исключительным доверием, когда одно лицо действует исключительно в интересах другого. Ключевую роль здесь играют личные и доверительные отношения сторон.

Поэтому понятие «соглашение» в морально-этическом аспекте – более высокая ступень взаимоотношений сторон, нежели понятие «договор», оно полностью применимо к сфере адвокатской деятельности и юридической помощи.

Итак, соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами) на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу (п. 2 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»).

Существенные условия

В ст. 25 Закона об адвокатуре нет отсылки к Особенной части ГК РФ, то есть не определено, к какому именно виду гражданско-правового договора относится соглашение об оказании юридической помощи.

Порядок расторжения соглашения об оказании юридической помощи законодатель также счел необходимым отнести к регулированию Общей частью ГК РФ (ст. 450–453 гл. 29) без привязки к конкретному виду договоров.

Соглашение об оказании юридической помощи имеет свои индивидуальные существенные условия, которые отделяют его от иных гражданско-правовых договоров.

К существенным условиям соглашения об оказании юридической помощи относятся:

указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
предмет поручения;
условия и размер выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь либо указание на то, что юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;
порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения, за исключением случаев, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации»;
размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, предусмотренные соглашением.

Из этого вытекает вывод, что закон при определении существенных условий соглашения об оказании юридической помощи исходил из свободы договора (ст. 421 ГК РФ), поскольку ни один из видов договоров особенной части ГК РФ не содержит идентичные либо схожие существенные условия.

Еще одним не менее важным аспектом при определении правовой природы соглашения об оказании юридической помощи является отсутствие в ст. 25 Закона об адвокатуре развернутого понятия предмета соглашения об оказании юридической помощи. Иными словами, почему Закон не ввел понятие предмета соглашения об оказании юридической помощи и что такое квалифицированная юридическая помощь?

Услуги или помощь?

Как только не называют соглашения об оказании юридической помощи: и «Договор поручения на выполнение юридических действий», и «Договор поручения об оказании юридических услуг», и «Договор на оказании юридических услуг», и т.д.

В ст. 1 Закона об адвокатуре установлено, что именно адвокатская деятельность является квалифицированной юридической помощью, оказываемой на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката.

Нормой п. 3 ст. 1 Закона об адвокатуре определено, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями.

Перечисленные категории имеют право оказывать юридические услуги при наличии высшего юридического образования, но при этом упомянутые юридические услуги не будут считаться квалифицированными.

Следовательно, все, что входит в сферу адвокатской деятельности, – это квалифицированная юридическая помощь, а то, что не входит в указанную сферу, – юридические услуги.

Отсутствие правовой регламентации понятия предмета соглашения об оказании юридической помощи влечет правовую неопределенность в квалификации данного соглашения и, как следствие, отнесение судами соглашения об оказании юридической помощи к договору возмездного оказания услуг либо к договору поручения.

Почему не договор поручения?

В подп. 2 п. 4 ст. 25 Закона при квалификации предмета соглашения об оказании юридической помощи использован термин «предмет поручения», то есть взаимоотношения в части предмета соглашения об оказании юридической помощи названы поручением, но без отсылки к гл. 49 ГК РФ.

Закон определил, что одно из существенных условий соглашения об оказании юридической помощи – предмет поручения.

Означает ли это, что соглашение об оказании юридической помощи, по сути, является договором поручения и что соглашение об оказании юридической помощи должно регулироваться положениями гл. 49 ГК РФ?

Из содержания ст. 971 ГК РФ следует, что договор поручения – это соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

При этом основным существенным условием договора поручения является наличие доверенности, которую доверитель обязан выдать поверенному перед началом исполнения поручения (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Но как быть, когда доверитель не выдает поверенному (адвокату) доверенность? Ведь не всегда полномочия адвоката выражены в форме доверенности, в частности, когда в уголовном процессе адвокат исполняет принятое поручение на защиту исключительно на основании удостоверения и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ), а также в тех случаях, когда адвокат вступает в гражданский процесс только на основании ордера при непосредственном участии доверителя.

Будет ли считаться договор поручения действительным, когда доверитель не выдает доверенность поверенному (адвокату)?

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием (ст. 6 Закона об адвокатуре).

Ордер по своей природе является процессуальным документом, предоставляющим адвокату право вступить в процесс. При этом ордер уже наделил адвоката всеми процессуальными полномочиями, за исключением полномочий, предусмотренных ст. 54 ГПК РФ, ст. 62 АПК РФ и ст. 49 УПК РФ.

Поэтому доверенность, с точки зрения рассматриваемых процессуальных законов, не является обязательным документом, подтверждающим полномочия адвоката при исполнении поручения в рамках соглашения об оказании юридической помощи.

С одной стороны, положения гл. 49 ГК РФ схожи с правовыми основами адвокатской деятельности. При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность, а также при отмене или по исполнении поручения – представить доверителю по его просьбе отчет о проделанной работе (ст. 10 КПЭА).

Схожие положения предусмотрены ст. 974 ГК РФ: «…по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения…».

Но, с другой стороны, ни положения ст. 25 Закона об адвокатуре, ни положения гл. 49 ГК РФ не содержат отсылочные друг к другу нормы.

Почему не договор возмездного оказания услуг?

Что же касается квалификации договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) применительно к юридической помощи, то здесь моя позиция однозначна: соглашение об оказании юридической помощи нельзя квалифицировать как договор возмездного оказания услуг.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ).

В п. 2 ст. 779 ГК РФ определено, что правила гл. 39 ГК РФ применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным гл. 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 Кодекса.

Законодатель сразу разграничил природу договора возмездного оказания услуг и договора поручения (гл. 49 ГК РФ).

Более того, в контексте предмета договора возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги.

Возмездное оказание услуг носит личностный характер исполнения, важное значение имеет то, что исполнитель оказывает услуги лично.

Данный предмет в корне не отвечает публично-правовому характеру отношений, которые присущи адвокатской деятельности (защита в уголовном процессе, представление интересов доверителя в гражданском, арбитражном процессе, во взаимоотношениях с третьими лицами).

Если рассмотреть эту модель договорных отношений, то заказчик (доверитель) обязан дать задание, а исполнитель (адвокат) в рамках соглашения об оказании юридической помощи обязан оказать услуги заказчику.

Но доверитель не может дать конкретное задание адвокату, а последний не может дать обязательство его выполнить.

Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю обещания положительного результата выполнения поручения (п. 2 КПЭА).

Обращаясь к адвокату, доверитель всегда излагает суть юридической проблемы, а адвокат, в свою очередь, определяет характер этой проблемы, ее квалификацию и предлагает доверителю, каким именно правовым способом он окажет квалифицированную юридическую помощь.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П отмечено: «…Общественные отношения по поводу оказания юридической помощи в качестве обособленного предмета правового регулирования в действующем законодательстве не выделены – они регламентируются рядом нормативных правовых актов, в систему которых входят нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности, его главы 39…».

В связи с этим отмечается правовая неопределенность в позиции и мнениях отдельных судей КС РФ. В частности, в своем особом мнении к процитированному Постановлению судья КС РФ А.Л. Кононов отметил следующее: «Глава 39 ГК РФ, регулирующая возмездное оказание услуг, носит достаточно общий типовой характер и лишь приблизительно очерчивает круг возможных видов услуг, который может быть весьма разнообразен. Юридические услуги, кстати, в этом перечне отсутствуют. В Федеральном законе “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” законодатель исключил первоначальное указание на виды гражданско-правовых договоров (поручение, услуги), заключаемых с клиентом, и это, видимо, не случайно. Природа таких отношений и сложившаяся практика гораздо богаче правовых установлений… Юридическая квалификация их и судебная оценка должны исходить не из формы и названия, а из сути и содержания тех правоотношений, которые они создают».

Исходя из изложенного выше, не могу согласиться с позицией относительно правовой природы соглашения об оказании юридической помощи, высказанной заместителем министра юстиции РФ Денисом Новаком в выступлении 20 апреля 2018 г. на конференции в Общественной палате РФ: «…юридические услуги – это гражданско-правовая ипостась той деятельности, которая составляет оказание юридической помощи, и с точки зрения ГК РФ соглашение с доверителем об оказании юридической помощи является договором оказания услуг».

Самостоятельный вид договора

На мой взгляд, по своей правовой природе соглашение об оказании юридической помощи является совершенно самостоятельным гражданско-правовым договором. Полагаю, что это необходимо подчеркнуть путем выделения предмета соглашения об оказании юридической помощи в соответствующей статье Закона об адвокатуре.

Договор об оказании юридической помощи предпринимателям и юридическим лицам

Помимо соглашений об оказании юридической помощи, которые носят, как правило, разовый характер исполнения поручения, адвокаты заключают договоры об оказании юридической помощи с предпринимателями, предприятиями и организациями, носящие долгосрочный характер.

Такие договоры именуются, например, договором о правовом обслуживании предприятий и организаций либо абонентским договором и т.д. К сожалению, понятие и вид данных договоров также не определены в Законе об адвокатуре. И зачастую, с точки зрения бухгалтерского учета, ежемесячное правовое обслуживание предприятия оформляется актами выполненных работ, без которых у организации-клиента отсутствуют основания для оплаты работы. Резонно возникает вопрос, как квалифицировать данный вид гражданско-правового договора о долгосрочном правовом обслуживании организации?

Отсутствие правовой регламентации развернутого предмета соглашения об оказании юридической помощи, квалификации вида договора об оказании юридической помощи, а также понятия и вида договора об оказании юридической помощи предпринимателям и юридическим лицам является пробелом в Законе об адвокатуре, который необходимо устранить.

Предложения

Подытоживая, предлагаю внести в Закон об адвокатуре изменения следующего содержания:

указать на то, что соглашение об оказании юридической помощи является самостоятельным видом гражданско-правового договора;
дополнить ст. 25 понятием «предмет соглашения об оказания юридической помощи»;
ввести новую ст. 25.1 «Договор об оказании юридической помощи предпринимателям и юридическим лицам».

Указанные изменения будут направлены на усиление независимости института адвокатуры в Российской Федерации и исключат разногласия в юридическом и судейском сообществе по вопросу квалификации соглашения об оказании юридической помощи.

Правоотношения между адвокатом и доверителем могут быть договорными и возникшими из установленной законом обязанности. В силу ч. 2 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее по тексту: Закон об адвокатуре в РФ) адвокат обязан исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда. С назначением адвоката в качестве защитника возникает правоотношение между доверителем и адвокатом, которое характеризуется односторонней обязанностью адвоката осуществлять процессуальную защиту своего доверителя. Другой вид правоотношений между адвокатом и доверителем: договорное взаимное обязательство, обусловленное заключением соглашения об оказании юридической помощи. Надо сказать, что договорное обязательство между адвокатом и доверителем может быть и безвозмездным, когда юридическая помощь оказывается доверителю бесплатно в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации". Отсутствие платы или встречного предоставления от доверителя позволяет, в силу ч. 2 ст. 423 ГК РФ, характеризовать такой вид соглашения об оказании юридической помощи, как безвозмездный договор. В настоящей статье речь пойдет о соглашении об оказании юридической помощи, как возмездном договорном обязательстве, его правовой природе и общей характеристике в аспекте практического применения.

Соглашение об оказании юридической помощи (далее по тексту: Соглашение) представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу (ч. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ). Практическое значение Соглашения в профессиональной деятельности адвоката трудно переоценить, поскольку Соглашение, как договор, является источником прав и обязанностей адвоката и доверителя, в связи с оказанием юридической помощи. Известно выражение: «Договор - закон для двоих».

Если Соглашение - это гражданско-правовой договор, то какой? С точки зрения цели и предмета договора Соглашение тяготеет к группе договорных обязательств по выполнению работ и оказанию услуг. В правоприменительной практике[1] усматривается тенденция квалификации судами Соглашения, как договора возмездного оказания услуг, как договора поручения или как смешенного договора. В научно-теоретических работах также имеет место неоднозначное понимание правовой сущности Соглашения. Высказывались разные мнения по квалификации Соглашения: как договора подряда[2], смешенного договора[3], договора возмездного оказания услуг[4], договора поручения[5]. Президент АПВО Баулин О. В. определяет вид договорного обязательства, применительно к Соглашению, в зависимости от предмета юридической помощи и исполнения «в пределах либо за пределами субъектного состава договора». Так, согласно точке зрения д.ю.н. Баулина О. В., если предметом юридической помощи является судебное представительство или защита по уголовному делу, то Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор поручения, по всем другим видам юридической помощи – договор возмездного оказания услуг. Кроме того, «в отношениях с третьими лицами адвокат представительствует на основании договора поручения, в отношениях непосредственно с доверителем – оказывает услугу или комплекс услуг».[6] По моему мнению, Соглашение об оказании юридической помощи это отдельный вид гражданско-правового договорного обязательства в системе обязательственного права. Хочу обратить внимание, что приведенная норма ч. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ определяющая Соглашение, как гражданско-правовой договор, не является бланкетной, т.е. не «отсылает» к конкретному отдельному виду договорного обязательства части 2 ГК РФ, а лишь указывает на то, что обязательство между адвокатом и доверителем по своей правовой природе является гражданско-правовым договором. Статьей 25 Закона об адвокатуре в РФ определены существенные условия Соглашения, а также наименование вида договорного обязательства: Соглашение об оказании юридической помощи. Источником правового регулирования Соглашения являются ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ, как специальная норма, и Общие положения о договоре ГК РФ, как общая норма. Адвокаты Бардин Л.Н., Мастинский Я. М., Минаков А. И.[7] обращали внимание на то обстоятельство, что нормы ГК РФ не предусматривают в отношении двух- или многосторонних сделок такой правовой категории, как «соглашение» и в этом смысле использование наименования «соглашение» некорректно. Однако, стоит обратить внимание, что согласно ч. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей и поэтому применение в отношении гражданско-правового договора наименования «соглашение» вполне уместно. Таким образом, Соглашение об оказании юридической помощи является отдельным видом гражданско-правового договора, поскольку имеет свой отдельный источник нормативно-правового регулирования, свои существенные условия, специальный субъектный состав (одной из сторон обязательства может быть только адвокат), свое наименование. Конечно, есть и другие отличия от смежных видов гражданско-правовых договоров, о которых я упомяну ниже.

В ч. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ изложены существенные условия Соглашения, согласование которых в надлежащей форме необходимо для того, чтобы Соглашение, как договор было заключено. Указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате является существенным условием Соглашения. По специфике субъектного состава Соглашение это фидуциарная сделка, заключенная на доверии. При заключении Соглашения личность адвоката имеет большое значение. В определенном смысле адвокат оказывает влияние на обстоятельства жизни своего доверителя, зачастую адвокату становятся известны подробности личной и семейной жизни доверителя. Это определяет лично-доверительный характер Соглашения. Интересно, что во второй половине 19 - начале 20 вв услуги присяжных поверенных относились к обязательствам поручения и личного найма, были включены в раздел 4 книги 5 тома 10 Свода законов гражданских, в группу личных обязательств, тесно связанных с личностью сторон. В личном найме замена субъектов первоначального отношения считалась недопустимой: «Оказать услугу, доставить свой труд может только нанявшийся, требовать услуги – только нанявший». В настоящее время имеет место тенденция обезличивания, умаления лично-доверительного характера Соглашения. Активно обсуждается вопрос о возможности заключения Соглашения с адвокатским образованием, т.е. с юридическим лицом, а не с конкретным адвокатом. Из буквального толкования нормы ч. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ следует, что в Соглашении возможна множественность лиц. Это касается случаев исполнения поручения двумя и более адвокатами, при этом, если такое поручение оформлено одним Соглашением. Другой случай – заключение соглашения с адвокатами адвокатского бюро. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером адвокатского бюро или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей (ч. 5 ст. 23 Закона об адвокатуре в РФ). Имея в виду, что адвокатское бюро не является юридическим лицом, а также положения ч. 5 ст. 23 Закона об адвокатуре в РФ можно сказать, что Соглашение заключается со всеми партнерами адвокатского бюро. На мой взгляд, множественность лиц в Соглашении исчерпывается этими двумя приведенными ситуациями. Думаю, что единственным исключением личного участия адвоката в исполнении поручения является заключение соглашения с адвокатским бюро. Ни помощник, ни стажер не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью. Такое положение отличает Соглашение от договора поручения и договора возмездного оказания услуг, т.к. исполнение поручения возможно передать другому лицу в порядке передоверия (ст. 976 ГК РФ), в договоре возмездного оказания услуг возможно предусмотреть оказание услуг третьим лицом (ст. 780 ГК РФ). Таким образом, адвокат обязан лично оказывать юридическую помощь по Соглашению, за исключением, когда Соглашение заключено с адвокатским бюро. Неоднозначным представляется вопрос перемены лица в обязательстве на стороне доверителя. Думаю, что в некоторых случаях это возможно, например: при правопреемстве в результате реорганизации юридического лица, если реорганизованное юридическое лицо было стороной Соглашения. Этот вопрос заслуживает отдельного исследования. Думаю, что со временем соответствующие органы ФПА РФ в целях единообразного применения адвокатами положений корпоративного законодательства сформулируют свое видение по вопросам возможности перемены лица в обязательстве, обусловленном адвокатским Соглашением.

Существенное условие Соглашения - предмет поручения. Предметом Соглашения является конкретный вид юридической помощи. По моему мнению, особенностью Соглашения, как договора, является совпадение предмета договора и его цели (каузы), когда предметом поручения является представительство (защита). Цель юридической помощи не предполагает создание каких-либо материальных благ, не имеет овеществленной формы выражения. Даже, если предметом Соглашения является составление адвокатом письменного документа (искового заявления, договора и т.д.), то цель такого договора не создание новой вещи, а юридическая помощь, как услуга консультационно-правового характера. Предмет должен быть однозначно определен, иначе условие о предмете не согласовано, следовательно - Соглашение не заключено. Условие об исполнении адвокатом Соглашения в зависимости от достижения конкретного результата возможно, по моему мнению, если только достижение конкретного результата юридической помощи целиком и полностью зависит от воли адвоката: составление письменных документов правового характера, консультирование. Достижение конкретного результата юридической помощи при осуществлении адвокатом процессуального или процедурного представительства не может быть условием Соглашения, поскольку здесь достижение результата не зависит только от воли и компетентности адвоката. Надо полагать, что руководствуясь такой логикой и было сформулировано положение ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, в соответствии с которой адвокат не вправе давать доверителю обещания положительного результата выполнения поручения. Иногда целесообразно и обоюдовыгодно заключение Соглашения, которое по сути является договором с исполнением по требованию (абонентский договор). Преимущественно это касается оказания юридической помощи организациям и ИП на длительной систематической основе. Думаю, что в абонентском договоре возможно предусмотреть в качестве предмета поручения, только оказание консультационных услуг и составление письменных документов, иные виды юридической помощи без их конкретизации влекут несогласованность предмета поручения, как существенного условия Соглашения.

Возмездность Соглашения: условия и размер выплаты вознаграждения адвокату доверителем за оказываемую юридическую помощь, порядок и размер компенсации расходов (за исключением оказания юридической помощи в соответствии с Федеральным законом "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации") также существенные условия Соглашения. Условие возмездности Соглашения характеризует его как синналагматический договор: двусторонне обязывающий. Обязанности доверителя выплачивать вознаграждение корреспондирует обязанность адвоката оказать юридическую помощь. Соглашение является консесуальным договором, т. е. юридическим фактом заключения договора считается его подписание сторонами, без относительно передачи какого-либо имущества. Обязанность адвоката оказать юридическую помощь не зависит от факта оплаты или не оплаты доверителем юридической помощи, если Соглашение заключено в надлежащей форме. При нарушении доверителем частично или полностью условия выплаты вознаграждения адвокат вправе предусмотреть в Соглашении возможность приостановить или отказаться от исполнения обязательства (ч. 2 ст. 328 ГК РФ) или односторонний отказ от исполнения обязательства, влекущий расторжение Соглашения (ст. 450.1 ГК РФ). Недопустим односторонний отказ от исполнения Соглашения, предметом которого является оказание юридической помощи в виде защиты по уголовному делу, при оказании других видов юридической помощи на возмездной основе условие об одностороннем отказе, по моему мнению, вполне допустимо. Это отличает Соглашение от договора возмездного оказания услуг, т. к. в соответствии с ч. 2 ст. 782 ГК РФ исполнитель имеет безусловное право на отказ от исполнения обязательств при условии полного возмещения заказчику убытков.

Дискуссионным является вопрос о вознаграждении адвоката в зависимости от исхода дела, т. е . так называемый «гонорар успеха». Что такое «гонорар успеха»? Бытуют два понимания этой категории. В соответствии с первой точкой зрения, под «гонораром успеха» понимается вообще оплата юридической помощи в зависимости от исхода дела. То есть, если нет положительного результата, то нет и никакой оплаты юридической помощи. В США гонорар успеха также называют «no win, no fee». Это явно противоречит действующему законодательству РФ, в том числе ст. 25 Закона об адвокатуре в РФ по смыслу которой юридическая помощь должна быть оплачена вне зависимости от результата. Думаю, что «гонорар успеха», если его ввести в такой форме, будет применяться по очевидным и «простым» делам. По делам с неочевидным исходом востребованность такой формы оплаты будет незначительна. Согласно второй точке зрения «гонорар успеха» является по сути премиальной выплатой, которая выплачивается дополнительно к основному гонорару. Подразумевается, что его выплата должна быть поставлена в зависимость от наступления положительного результата по делу в виде «успешного» судебного решения. По моему мнению, между «успешным» судебным решением и работой адвоката в конкретном деле должна прослеживаться причинно-следственная связь, иначе выплата премии «гонорара успеха» безосновательна. В этой связи определить в какой степени, в результате каких действий адвоката судебное решение стало «успешным» весьма и весьма затруднительно. Если гонорар успеха не будет выплачен и адвокату придется обращаться в суд по взысканию премиальной выплаты, то доказывание причинно-следственной связи между работой адвоката, ее определяющей роли в наступлении положительного результата по делу может иметь проблемность. Институт «гонорара успеха» традиционен для англосаксонской системы права: Великобритания, США и др. Принципиально запрещен в некоторых странах континентальной Европы: Франция, Германия. Замечу, что правовая система России входит в Романо-германскую (континентальную) правовую семью.

Правоприменительная практика по большому счету имеет отрицательную динамику по искам о взыскании с доверителя в пользу поверенного «гонорара успеха», а также о включении «гонорара успеха» в сумму судебных расходов для взыскания с «проигравшего» судебный процесс оппонента. Следует отметить, что Конституционный суд РФ сформулировал принципиальную позицию [8] в соответствии с которой положения пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 ГК Российской Федерации, как не предполагающие в системе действующего правового регулирования отношений по возмездному оказанию правовых услуг удовлетворение требований исполнителя о выплате вознаграждения по договору возмездного оказания услуг, если данное требование обосновывается условием, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда, которое будет принято в будущем, не могут рассматриваться как противоречащие Конституции РФ. Аналогичную позицию занял Президиум ВАС РФ в 2007 г[9]. В этой связи, интересно определение ВС РФ от 26.02.2015 по делу № А60-11353/2013, которым были отменены ранее принятые по делу судебные акты по взысканию «гонорара успеха» с судебного оппонента. Доводы ВС РФ в указанном определении сводились к тому, что: оплаченные представителю премиальные не считаются судебными расходами; выплата такого гонорара, предусмотренного договором, находится в исключительной зависимости от финала рассмотрения дела судом; оплата дополнительного вознаграждения юриста не обусловлена оказанием дополнительных услуг, а определенные заключенным соглашением услуги уже оказаны и оплачены; учитывая, что договор, содержащий условия о премировании, заключен между клиентом и исполнителем, гонорар успеха не может взыскиваться с судебного оппонента клиента, так как тот не является стороной договора.

Один из основных аргументов сторонников введения на законодательном уровне «гонорара успеха»: повышение доступности адвокатской помощи. Дескать, если у потенциального доверителя нет средств на оплату юридической помощи, то в случае удовлетворения имущественного иска такие средства появятся и вопрос с оплатой будет решен. Но на практике бывает так, что судебное решение о взыскании может быть не исполнено или исполнено частично, или по прошествии определенного времени. А если решением суда признано право собственности или истребовано имущество, то, руководствуясь такой логикой, для оплаты «гонорара успеха» необходимо реализовать указанное имущество. Еще более неоднозначным представляется применение «гонорара успеха» при защите по уголовным делам. И здесь следует, по моему мнению, искусственно не создать условия для нечистоплотных проявлений в работе адвоката.

Я затрудняюсь однозначно и определенно, хотя бы для себя, сформулировать отношение к возможности использования в адвокатской практике «гонорара успеха». С одной стороны, обоснована и заслуживает внимания позиция судов по этому вопросу. Некоторые из проблемных аспектов этого вопроса приведены мной выше в настоящей статье. С другой стороны, многие авторитетные ученые и практикующие адвокаты высказываются в пользу принятия «гонорара успеха», также обосновывая свою позицию. Так, по мнению д.ю.н. Баулина О. В. сама конструкция договора поручения предполагает возможность гонорара за результат, поскольку «неопределенный характер результата взаимодействия с третьими лицами позволяет обоснованно утверждать о его зависимости от деятельности поверенного» [10]. Несомненно то, что необходимо вдумчиво и внимательно отнестись к решению вопроса введения «гонорара успеха» с учетом сложившейся судебной практики и, в первую очередь, с учетом позиции по этому вопросу адвокатского сообщества в лице его компетентных органов и наиболее заслуженных и авторитетных представителей.

Цветков Антон Андреевич

[1] Определение СК по гражданским делам ВС РФ от 19.01.2016 г № 49-КГ15-21. Решение Шпаковского районного суда Ставропольского края № 2-1379/2015 от 13.07.2015 г. Решение Советского районного суда г. Нижнего Новгорода от 26.01.2016 г № 2-418/2016. Решение мирового судьи судебного участка № 69 Волгоградской области по делу № 2-65-580/2012.// СПС «КонсультантПлюс»

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: