На стадии проверки сообщения о преступлении участие адвоката защитника

Обновлено: 27.03.2024

УПК РФ Статья 49. Защитник

1. Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

2. В качестве защитников участвуют адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

(в ред. Федерального закона от 17.04.2017 N 73-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Защитник участвует в уголовном деле:

(см. текст в предыдущей редакции)

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

(см. текст в предыдущей редакции)

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

(п. 3.1 введен Федеральным законом от 06.06.2007 N 90-ФЗ)

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;

(п. 6 введен Федеральным законом от 04.03.2013 N 23-ФЗ)

4. Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей статьи 53 настоящего Кодекса.

(часть 4 в ред. Федерального закона от 17.04.2017 N 73-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4.1. В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

(часть 4.1 введена Федеральным законом от 17.04.2017 N 73-ФЗ)

5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения.

(часть 5 в ред. Федерального закона от 17.04.2017 N 73-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

7. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.




Выписка из протокола № 3 заседания Совета АПРО от 25 марта 2022 г.

Выписка из протокола № 2 заседания Совета АПРО от 25 февраля 2022 года

Решение Совета Адвокатской палаты Ростовской области от 28 января 2022 года

Выписка из протокола № 1 заседания Совета АПРО от 28 января 2022 г.

Выписка из протокола № 1 заседания Совета АПРО от 28 января 2022 г.

Решение Совета Адвокатской палаты Ростовской области от 30 октября 2020 года

АПРО и Представители АПРО по приему уведомлений и распределению между адвокатами поручений об участии в делах по назначению не обладают правом распределения между адвокатами поручений об участии в качестве защитников лиц, не обладающих статусом подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу. Адвокаты могут оказывать квалифицированную юридическую помощь таким лицам на основании соглашения, заключенного в соответствии с требованиями статьи 25 Федерального закона № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Действующее уголовно-процессуальное законодательство Российской Федерации не предусматривает возможность участия адвоката в качестве защитника по назначению дознавателя или следователя до возбуждения уголовного дела. Оплата труда адвоката в качестве защитника на этой стадии досудебного производства за счет федерального бюджета также не предусматривается.

Защитником на стадии досудебного производства является адвокат, осуществляющий в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающий им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (часть 1 и часть 2 статьи 49 УПК РФ).

Дознаватель и следователь наделены обязанностью (и правом соответственно) назначения защитника на досудебной стадии уголовного судопроизводства только для защиты подозреваемого или обвиняемого (часть 3 статьи 51 УПК РФ).

Подозреваемым является лицо, отвечающее требованиям части 1 статьи 46 УПК РФ. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого принято процессуальное решение, предусмотренное частью 1 статьи 47 УПК РФ.

В соответствии с требованиями части 5 статьи 50 УПК РФ расходы на оплату труда адвоката за счет средств федерального бюджета компенсируются в том случае, если по назначению дознавателя или следователя адвокат участвует в производстве предварительного расследования.

Процессуальными издержками, которые возмещаются за счет федерального бюджета, являются расходы, связанные с производством по уголовному делу (часть 1 статьи 131 УПК РФ). Оплата труда адвоката по назначению на стадии, предшествующей предварительному расследованию, действующим законодательством не предусматривается и процессуальными издержками не является. Порядок и размеры выплаты вознаграждения адвокату, участвующему в уголовном деле по назначению дознавателя или следователя, устанавливаются Правительством РФ (часть 4 статьи 131 УПК РФ, «Положение о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации» - утверждено постановлением Правительства РФ от 1 декабря 2012 года № 1240).

АПРО и Представители АПРО по приему уведомлений и распределению между адвокатами поручений об участии в делах по назначению не обладают правом распределения между адвокатами поручений об участии в качестве защитников лиц, не обладающих статусом подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу. Адвокаты могут оказывать квалифицированную юридическую помощь таким лицам на основании соглашения, заключенного в соответствии с требованиями статьи 25 Федерального закона № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Действующее уголовно-процессуальное законодательство Российской Федерации не предусматривает возможность участия адвоката в качестве защитника по назначению дознавателя или следователя до возбуждения уголовного дела. Оплата труда адвоката в качестве защитника на этой стадии досудебного производства за счет федерального бюджета также не предусматривается.

Защитником на стадии досудебного производства является адвокат, осуществляющий в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающий им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (часть 1 и часть 2 статьи 49 УПК РФ).

Дознаватель и следователь наделены обязанностью (и правом соответственно) назначения защитника на досудебной стадии уголовного судопроизводства только для защиты подозреваемого или обвиняемого (часть 3 статьи 51 УПК РФ).

Подозреваемым является лицо, отвечающее требованиям части 1 статьи 46 УПК РФ. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого принято процессуальное решение, предусмотренное частью 1 статьи 47 УПК РФ.

В соответствии с требованиями части 5 статьи 50 УПК РФ расходы на оплату труда адвоката за счет средств федерального бюджета компенсируются в том случае, если по назначению дознавателя или следователя адвокат участвует в производстве предварительного расследования.

Процессуальными издержками, которые возмещаются за счет федерального бюджета, являются расходы, связанные с производством по уголовному делу (часть 1 статьи 131 УПК РФ). Оплата труда адвоката по назначению на стадии, предшествующей предварительному расследованию, действующим законодательством не предусматривается и процессуальными издержками не является. Порядок и размеры выплаты вознаграждения адвокату, участвующему в уголовном деле по назначению дознавателя или следователя, устанавливаются Правительством РФ (часть 4 статьи 131 УПК РФ, «Положение о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением дела арбитражным судом, гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации» - утверждено постановлением Правительства РФ от 1 декабря 2012 года № 1240).

Ключевые слова: уголовный процесс; процесс доказывания; адвокат-защитник; законодательство; институт адвокатуры; профессиональные права адвоката; доказывание; доказательство; участие адвоката-защитника на стадии возбуждения уголовного дела.

Регламентация прав и обязанностей участников является важнейшей составляющей уголовного судопроизводства. В свою очередь, стадия возбуждения уголовного дела как начальная стадия производства по уголовному делу, зачастую, обусловливает характер и особенности всего дальнейшего процесса отправления правосудия; ввиду этого, регламентация прав, обязанностей и порядка участия адвоката-защитника в доказывании на стадии возбуждения уголовного дела приобретает особое значение ввиду обеспечения защитником реализации принципа состязательности сторон.

Возможность допуска адвоката-защитника к участию в доказывании в уголовном судопроизводстве на стадии возбуждения уголовного дела регламентирована следующим:

ч. 2 ст. 48 Конституции РФ содержит норму, согласно которой, право пользования помощью адвоката присуще каждому задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому, соответственно, с момента задержания, заключения под стражу, предъявления обвинения;

По мнению Н.П. Ведищева, изменение и дополнение ч.1.1 ст. 144 УПК РФ в части права «пользоваться услугами адвоката» приводит к расхождению между положениями ст.ст. 49 и 144 УПК РФ. В первой говорится о «защитнике», полномочия которого регламентированы ст.53 УПК РФ, а во второй — о праве на «услуги адвоката», полномочия которого в полном объеме законом не регламентированы [3].

Также А.Ю. Амасьянц предлагает заменить в ч.1.1 ст. 144 УПК РФ термин «услуги адвоката» на формулировку «помощь защитника» [2; С.91-94] для определения процессуального статуса защитника (адвоката).

Мы не согласимся с такими мнениями авторов, так как ч.2 ст. 49 УПК РФ гласит, что «в качестве защитников участвуют адвокаты». Понятие защитника закреплено в ч.1 ст. 49 УПК РФ, а значит понятие «адвокат» тождественно понятию «защитник».

В подтверждение нашему мнению обратимся к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который является гарантией реализации права на получение квалифицированной юридической помощи, закрепленной в Конституции РФ, и регламентирует адвокатскую деятельность.

В соответствии с п.5 ч.2 гл.2 вышеупомянутого Федерального закона, «оказывая юридическую помощь, адвокат участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях».

По нашему мнению, ключевым является «адвокат», который может выступать в качестве представителя или защитника, то есть это уже второстепенно, но они несут в себе печать понимания значения «адвокат». А значит истинное значение и полнота понятия заключается именно в слове «адвокат», который оказывает квалифицированную юридическую помощь. Смысл приведенного положения следует толковать расширительно.

Уделяя внимание актуальным проблемам обеспечения законных интересов личности при производстве процессуальных действий в стадии возбуждения уголовного дела, необходимо определить полномочия лиц, участвующих в данных действиях.

О.В. Гладышева пишет, что существование же самой стадии возбуждения уголовного дела обеспечивает законность и справедливость начала производства по уголовному делу [5; С.188].

Однако, по мнению О.В. Гладышевой, процессуальный статус возможных участников в стадии возбуждения уголовного дела не достаточно четко закреплен законодательно, что приводит к нарушениям прав граждан.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. (по жалобе В.И. Маслова) [1] отмечается, что пользоваться помощью адвоката (защитника), а значит, в определенной степени обладать правом на защиту, может любое вовлеченное в сферу уголовного процесса лицо, независимо от его формального процессуального статуса.

Законодатель в ч.1 ст.49 УПК РФ дает определение защитника, как «лица, осуществляющего в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу».

О.В. Гладышева считает, что для обеспечения законных интересов участников стадии возбуждения уголовного дела необходимо закрепить в законе процессуальный статус заявителя, лица, привлекаемого для дачи объяснений, адвоката заявителя, лица, привлекаемого для получения объяснений, участника следственного действия [4; С.122-132].

Как мы уже говорили ранее, полномочия адвоката в ст. 144 УПК РФ не определены, а согласно ст.ст. 49 и 53 УПК РФ защитник осуществляет свои функции только в случае его вступления в уголовное дело.

Обратимся к ч.2 ст.6 Закона об адвокатуре, которая гласит, что адвокат вправе:

  • собирать сведения, запрашивать документы, в том числе которые могут быть признаны вещественными доказательствами;
  • опрашивать лиц с их согласия;
  • привлекать на договорной основе специалистов;
  • беспрепятственно встречаться с доверителем, без ограничения количества и продолжительности;
  • фиксировать информацию (в том числе с помощью технических средств), содержащуюся в материалах дела;
  • совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Таким образом, полномочия адвоката, предоставленные ему вышеупомянутым Законом, дают возможность участвовать в доказывании, а именно - собирать сведения, которые согласно ч. 1.2 ст. 144 УПК РФ могут быть использованы в качестве доказательств.

По мнению Т.Г. Нечаевой УПК РФ не разделяет доказательства в зависимости от того, на какой стадии они получены. Это справедливо, поскольку такое положение способствует преемственности доказательств между стадиями уголовного процесса [7; С.128].

Данный факт важен для адвоката-защитника, так как установленные им обстоятельства при осуществлении деятельности в рамках ст. 144 УПК РФ будут иметь значение в случае принятия решения о возбуждении уголовного дела в порядке ст. 145 УПК РФ.

На основании изложенного, можно сделать вывод, что основная задача адвоката в уголовно-процессуальном доказывании на стадии возбуждения уголовного дела – трактовка доказательств в пользу подзащитного законным образом.

Допуск адвоката, адвокатская деятельность на этапе доследственной проверки призвана способствовать принятию законных и обоснованных решений.

Список литературы:

1. По делу о проверке конституционности отдельных положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П // СПС «КонсультантПлюс».

3. Ведищев Н.П. Новый закон — новые проблемы у адвокатов // Адвокат. 2013. №9. СПС «КонсультантПлюс».

4. Гладышева О.В. Компетенция следователя по обеспечению законных интересов личности в досудебном производстве //Российский юридический журнал. 2012. № 6. С. 122-132.

5. Гладышева О.В. Справедливость и законность в уголовном судопроизводстве Российской Федерации: монография. Краснодар, 2008. С. 188.

6. Иванов И.И. Участие адвоката-защитника в уголовно-процессуальном доказывании: проблемы, тенденции, перспективы // Уголовное право, уголовный закон: теория и практика: сб. науч. ст. СПб., 2017. С. 107-108.

7. Нечаева Т.Г. Оценка следователем допустимости доказательств на стадии возбуждения уголовного дела: Дисс. … канд. юрид. наук. М.: Моск. Ун-т МВД РФ, 2007.С. 128.

8. Ряполова Я.П. Участие адвоката в стадии возбуждения уголовного дела в свете новых изменений уголовно-процессуального закона / Я.П. Ряполова // Российская юстиция. 2013. № 11. С.60.

Федеральным законом от 04.03.2013 № 23-ФЗ в УПК РФ были внесены изменения, затрагивающие принципиальные вопросы регламентации уголовного судопроизводства на первой стадии уголовного процесса — стадии принятия решения о возбуждении или об отказе в возбуждении уголовного дела.

Процессуальный статус адвоката и подзащитного лица

ПРИМЕР. В коммерческую организацию «СПК» прибыли сотрудники полиции якобы для проведения проверки. Они явились в офис без предупреждения, в сопровождении ОМОНА и намеревались осуществить проникновение в помещения коммерческой организации.
Так как входная дверь в офис «СПК» не могла быть открыта без ведома офис-менеджера, на свои требования немедленно открыть им дверь сотрудники полиции получили отказ на том основании, что никто не предупреждал руководителя «СПК» о какой-либо проверке. Офис-менеджер через домофон предложил сотрудникам полиции связаться с руководителем «СПК» Л., по распоряжению которого дверь откроют. Одновременно к офису были вызваны два адвоката, которые успели подъехать до того, как сотрудники полиции осуществили свое намерение вызвать службу МЧС и взломать двери.
Прибывшие адвокаты вступили в переговоры с сотрудниками полиции и даже вызвали сотрудников полиции из территориального отдела органа внутренних дел, после чего удалось выяснить, что у прибывших сотрудников полиции не имелось надлежащих полномочий на проведение проверки, а также отсутствовало предписание руководителя органа внутренних дел, который вправе был назначить проведение такой проверки с указанием ее оснований и лиц, уполномоченных такую проверку осуществлять.
Решающим доводом явилось предупреждение адвоката, что его общение с сотрудниками полиции записывается на диктофон и он (адвокат) незамедлительно обратится в прокуратуру и в суд для пресечения противоправных действий сотрудников полиции, явно превышающих свои должностные полномочия. Общение адвокатов с сотрудниками полиции перед закрытой дверью продолжалось более двух часов, и в итоге сотрудники полиции были вынуждены ретироваться. Сама ситуация была нормализована через несколько дней.
Можно представить, как бы развивались события, если бы сотрудникам полиции удалось бы сразу же проникнуть в офис «СПК», а адвокаты, которые могли бы защитить интересы «СПС», при этом отсутствовали.

Проблема с реализацией права на юридическую помощь

Недостатки нормативного регулирования, препятствующие осуществлению защиты

ПРИМЕР. В адрес коммерческой организации «Р.И.» поступило предписание руководителя органа полиции о предоставлении документов. Руководитель «Р.И.» прибыл в органы полиции с документами и в сопровождении адвоката С.
Однако в участии адвоката С. как защитника при беседе руководителя «Р.И.» с сотрудником полиции было отказано. Как пояснил сотрудник полиции, участие защитника при проверке документов юридического лица и беседе сотрудника полиции с руководителем юридического лица в Законе о полиции не предусмотрено. Более того, сотрудник полиции предложил адвокату показать, где в Законе о полиции указано, что при проверке документов юридического лица должен участвовать адвокат. А на довод адвоката, что такое право закреплено в УПК РФ, сотрудник полиции ответил, что уголовное дело не возбуждено, поэтому УПК еще …не действует. И адвокату пришлось ожидать за дверью.

Отсутствие гарантий получения защиты в законодательстве об ОРД. Еще более сложные для реализации гражданами своего права на юридическую помощь ситуации возникают при проведении правоохранительными органами оперативно-розыскной деятельности.

ПРИМЕР. На стационарном посту ДПС была остановлена автомашина, в которой находился К.
С применением наручников К. был задержан без оформления протокола задержания и в это время ему в карман одежды подложили наркотики.
Были вызваны сотрудники полиции из территориального органа внутренних дел, которые произвели досмотр и изъятие у К. наркотического средства. На требования К. вызвать адвоката ему ответили отказом. Тогда К. отказался подписывать протоколы досмотра и изъятия ввиду отсутствия адвоката.
В отношении К. было возбуждено уголовное дело и он был осужден Ступинским городским судом Московской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ. В приговоре суд указал, что основанием для задержания К. явилось наличие некой оперативной информации о причастности К. к незаконному обороту наркотиков и на основании этой информации проведение в отношении К. оперативно-розыскных мероприятий.

Более того, что касается материалов ОРД, то их представление в качестве доказательств по уголовному делу, а также применение положений ст. 89 УПК вызывают значительные трудности с первых дней начала действия УПК РФ (в качестве иллюстрации достаточно напомнить о прецедентном решении ЕСПЧ по делу «Ваньян против России», в котором Суд признал провокацией действия оперативных сотрудников, проводящих ОРМ, а, по сути, провоцирующих противоправные действия и создающих фактические основания для уголовного преследования граждан).
Практика реагирует на эту законодательную неопределенность многочисленными спорами о допустимости доказательств, полученных сотрудниками полиции до возбуждения уголовного дела. Новое законодательство эту проблему тоже не решает. Видимо, нас ожидают дальнейшие «усовершенствования» нормативной базы уголовного процесса, что вызывает обоснованную критику со стороны юридического сообщества в адрес законодательных органов.
Сказанное позволяет предположить, что внесенные в УПК РФ изменения будут малоэффективны без соответствующих корреспондирующих изменений в федеральном законодательстве о полиции и оперативно-розыскной деятельности.

Прогноз развития практики и возможные проблемы

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: