Досудебный порядок по трудовым спорам не обязателен постановление пленума

Обновлено: 23.04.2024

С неделю тому назад на портале размещен редакционный материал, посвященный постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 г. N 18 "О некоторых вопросах досудебного урегулирования споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства".

Ранее по просьбе редакции я готовил очень короткий текст об этом постановлении. Поскольку полностью этот текст не смог войти в редакционный материал, но мне жалко было бы расставаться с результатом пусть небольшой, но работы, то я с разрешения редакции публикую его здесь с некоторыми замечаниями.

Российский законодатель и Верховный Суд РФ уделяют большое внимание досудебным и внесудебным способам разрешения споров. С лета 2016 года обязательный претензионный порядок урегулирования гражданско-правовых споров о взыскании установлен в арбитражном процессе. Летом два года назад был принят закон о внесении изменений в процессуальные кодексы, касающиеся различных примирительных процедур. Летом же год тому назад Президиум ВС РФ утвердил обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке. Этим летом Пленум ВС РФ принял постановление, разъясняющее применение норм о досудебном порядке урегулирования споров в гражданском и арбитражном процессе.

Обратим внимание, что наиболее важные события для нашей досудебки происходят летом, в период перед отпусками, когда интеллектуальные и физические силы на исходе, а все мысли стремятся туда, где море, цветы, нега и лень.

ВС достаточно последовательно пытается внедрить досудебные и внесудебные процедуры, поскольку полагает, что они способны хотя бы частично освободить суды от рассмотрения вороха зачастую очень непростых дел. Эффективность попыток неплохо видна каждому, кто знаком с судебной статистикой.

В арбитражных судах она равна нулю, если не считать за эффект межгалактические симпозиумы и несколько десятков диссертаций.

Следует отметить, что всё чаще разъяснения высшей судебной инстанции по вопросам применения КАС даются в виде отдельного постановления, что сложно объяснить в точки зрения содержания (ведь по правилам АПК рассматриваются и административные дела).

Но было бы легко объяснить консервативной позицией административной коллегии, которая не желает принимать участие во всех сомнительных экспериментах.

Создается впечатление, что Пленуму не хватило решимости сломать наиболее одиозные, но уже прочно вошедшие в практику правовые позиции. Логика и внутренняя непротиворечивость - эти краеугольные камни права вновь были принесены в жертву стабильности судебной практики.

Удивительно, что некоторые коллеги увидели в таких положениях об электронном обмене документами достойный внимания прогресс, хотя это не более чем признание того, что человек пересел с лошади на автомобиль .

Пленум строго формально подошел к ответу на вопрос о соблюдении досудебного порядка в случае множественности лиц на стороне ответчика – досудебный порядок должен быть соблюден в отношении каждого из ответчиков. Нарушение этого правила остается без последствий только в случае невозможности рассмотрения дела без участия всех ответчиков – как тех, в отношении которых соблюден досудебный порядок, так и тех, в отношении которых не соблюден.

Учитывая общее скептическое отношение судей к досудебному порядку, следует ожидать, что практика станет очень широко толковать переччень случаев, при наличии которых невозможно рассмотреть дело без участия всех ответчиков.

Нужно обратить внимание, что Пленум частично изменил свою точку зрения на необходимость соблюдения досудебного порядка в отношении процентов и неустоек. Если ранее соблюдении претензионного порядка в отношении основного долга в люом случае означало и соблюдение его в отношении процентов и неустоек, то теперь требуется соблюдение досудебного порядка в отношении каждого требования, если истец уже получил решение о взыскании основного долга и обращается с иском о взыскании неустойки. Ещё более теоретически верным был бы подход о необходимости предъявления претензии по каждому требованию независимо от того, объединены ли они в одном исковом заявлении или нет, поскольку требования о присуждении основного долга, процентов и неустоек являются самостоятельными, а следовательно, в отношении каждого из них должен быть соблюден досудебный порядок. Иное подход выходит далеко за пределы судебного толкования и требует внесения законодательных изменений в процессуальные кодексы. Технико-юридически такой эффект достигнут путем признания утратившим силу пункта 43 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" и включения новых правил в «профильное» постановление Пленума о досудебном порядке.

Следует только приветствовать первый шаг к правилу - "каждому требованию - свое отражение в претензии и свое место в исковом заявлении". Однако если он не будет логически продолжен в находящемся на рассмотрении проекте постановления Пленума о рассмотрении дел в первой инстанции, то мы получим очередной пример "лоскутного регулирования", как описанный выше случай с истребованием документов и требованиями долевщика.

Постановление содержит множество как оригинальных, так и давно устоявшихся в судебной практике правил, каждое из которых достойно обсуждения, однако досудебное урегулирование будет находиться в России на нынешнем уровне эффективности, пока не будет принята тщательно просчитанная концепция разрешения дел в досудебном и внесудебном порядке. Однако, как видно, такая задача сейчас не ставится никем.

На картине Питера Брейгеля Старшего "Вавилонская башня" аллегорически изображены последствия несогласованности действий заказчика и подрядчиков.

В июне Верховный суд РФ в целях единообразного применения судами положений законодательства о досудебном урегулировании споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства, дал разъяснения по некоторым вопросам соблюдения досудебного порядка.

Для управляющих организаций разъяснения, которые даны в постановлении, актуальны для споров с контрагентами, когда требуется обязательное соблюдение досудебного урегулирования спора и для споров о взыскании задолженности за ЖКУ, рассматриваемых в порядке арбитражного судопроизводства.

Отметим основные моменты из Постановления от 22.06.2021 г. №18:

1. Направление обращения с использованием информационно-телекоммуникационной сети (например, по адресу электронной почты, в социальных сетях и мессенджерах) свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.

Актуально данное правило исключительно в случае, если такой порядок установлен нормативным правовым актом, явно и недвусмысленно предусмотрен в договоре либо данный способ переписки является обычной сложившейся деловой практикой между сторонами и ранее обмен корреспонденцией осуществлялся в том числе таким образом.

При разрешении вопроса о том, имел ли место факт направления обращения с использованием информационно-телекоммуникационной сети, допустимыми доказательствами будут являться в том числе сделанные и заверенные лицами, участвующими в деле, распечатки материалов, размещенных в такой сети (скриншот), с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения (статьи 55 и 60 ГПК РФ, статьи 64 и 68 АПК РФ).

2. Несовпадение сумм основного долга или неустойки, указанных в досудебной претензии и в иске, также не означает несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора.

Если в обращении содержатся указание на конкретный материально-правовой спор, связанный с нарушением прав истца, и предложение ответчику его урегулировать, несовпадение сумм основного долга, неустойки, процентов, указанных в обращении и в исковом заявлении, само по себе не свидетельствует о несоблюдении обязательного досудебного порядка урегулирования спора.

3. Соблюдение досудебного порядка только в отношении суммы основного долга не препятствует Истцу заявить в иске, в том числе, требование о взыскании неустойки.

По общему правилу, при соблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора только в отношении суммы основного долга в случае его обращения в суд с требованием о взыскании суммы основного долга и неустойки такой порядок считается соблюденным в отношении обоих требований.

Обращаем внимание, что если истцом указанный порядок соблюден только в отношении суммы основного долга и в отношении данной суммы принято решение суда, а исковые требования о взыскании неустойки истцом не заявлялись, то по впоследствии предъявленному требованию о взыскании неустойки соблюдение досудебного порядка урегулирования спора является обязательным.

Аналогичные правила применяются в том числе при взыскании процентов, предусмотренных статьями 3171, 395 ГК РФ.

4. Представление неполного пакета документов к претензии.

Вместе с тем, если истец не смог представить все документы и (или) сведения, предусмотренные федеральным законом или договором для досудебного урегулирования спора, но представленные им документы и(или) сведения с очевидностью свидетельствуют о существе и размере заявленных требований, либо документы имеются у должника, то досудебное урегулирование спора считается соблюденным.

5. Исковое заявление должно содержать сведения о соблюдении истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора и к заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие соблюдение данного порядка (пункты 7, 71 части 1 статьи 131, пункты 3, 7 статьи 132 ГПК РФ и пункты 8, 81 части 2 статьи 125, пункты 7, 71 части 1 статьи 126 АПК РФ).

Непредставление с исковым заявлением таких документов при наличии в исковом заявлении указания на соблюдение данного порядка является основанием для оставления искового заявления без движения (статья 136 ГПК РФ, статья 128 АПК РФ).

Исковое заявление подлежит возвращению, если в нем отсутствует указание на соблюдение истцом предусмотренного федеральным законом досудебного порядка урегулирования спора и к заявлению не приложены документы, подтверждающие соблюдение такого порядка (пункт 1 части 1 статьи 135 ГПК РФ, пункт 5 части 1 статьи 129 АПК РФ).

Исходя из смысла части 5 статьи 4 АПК РФ такие же правила применяются арбитражным судом при рассмотрении споров, возникающих из гражданских правоотношений, если досудебный порядок урегулирования спора установлен договором.

Кроме того, в случае, если ко дню обращения лица в суд (сдача искового заявления на почту, подача документов в канцелярию суда, подача документов посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет») не истек установленный законом или договором срок досудебного урегулирования и отсутствует ответ на обращение либо иной документ, подтверждающий соблюдение такого урегулирования, исковое заявление подлежит возвращению на основании пункта 1 части 1 статьи 135 ГПК РФ, пункта 5 части 1 статьи 129 АПК РФ.

6. Течение срока исковой давности при соблюдении досудебного порядка урегулирования спора.

Если стороны прибегли к предусмотренному законом или договором досудебному порядку урегулирования спора (например, претензионному порядку, медиации), то течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом или договором для проведения соответствующей процедуры, а при отсутствии такого срока − на шесть месяцев со дня ее начала (пункт 3 статьи 202 ГК РФ).

В случае соблюдения сторонами досудебного порядка урегулирования спора ранее указанного срока течение срока исковой давности приостанавливается на срок фактического соблюдения такого порядка. Например, течение срока исковой давности будет приостановлено с момента направления претензии до момента получения отказа в ее удовлетворении.

После соблюдения сторонами досудебного порядка урегулирования спора течение срока исковой давности продолжается (пункт 4 статьи 202 ГК РФ). Правило об увеличении срока исковой давности до шести месяцев в этом случае не применяется.

Компания «Бурмистр.ру» 3 августа проведет вебинар «Акты выполненных работ с точки зрения ЖК РФ, НК РФ и положений бухгалтерского учета и не только». Заявка и программа здесь .

Вводная информация

В комментируемом документе описаны нюансы:

заключения трудовых договоров (далее — ТД),
судебных процедур по трудовым спорам,
переквалификации договоров ГПХ в трудовые,
определения размера зарплаты при отсутствии письменных доказательств.

Рассмотрим эти и некоторые другие вопросы, поднятые ВС РФ, подробнее.

Кто относится к работодателям-физлицам

ВС РФ выделяет три категории:

Это те, кто нанимает персонал для личных целей ─ для оказания помощи по ведению домашнего хозяйства:

в приготовлении еды,
уборке жилья,
присмотру за детьми,
уходу за заболевшими и др.

2. Работодатели-ИП

ИП без образования юрлица,
частнопрактикующие нотариусы,
адвокаты-учредители адвокатских кабинетов,
другие лица, ведущие профессиональную деятельность, подлежащую госрегистрации или лицензированию (патентные поверенные, оценщики и т. д.).

ВАЖНО! Если физлица занимаются предпринимательством и профдеятельностью без госрегистрации/лицензирования и наняли для нее персонал, они несут точно такие же обязанности по трудовому законодательству, что и «официальные» работодатели-ИП.

3. Работодатели-микропредприятия

Это субъекты малого предпринимательства, подходящие под критерии закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ, сведения о которых вписаны в единый госреестр субъектов малого и среднего предпринимательства по категории микропредприятий.

К ним относятся:

хозобщества;
хозпартнерства;
производственные кооперативы;
крестьянские (фермерские) хозяйства;
ИП.

Кооперативы (производственные и потребительские), фермерские хозяйства и ИП считаются микропредприятиями, если в предыдущем году:

среднесписочная численность их персонала не превысила 15 человек;
доход от предпринимательства не превысил установленный законом предел ─ 120 млн руб. (постановление Правительства РФ от 04.04.2016 № 265).

ВС РФ обращает внимание, что микропредприятия могут отказаться от таких внутренних локальных актов, как (ст. 309.2 ТК РФ):

ПВТР,
положение об оплате труда,
положение о премировании,
график сменности и др.

Однако тогда все важные вопросы, обычно отражаемые во внутренних локальных трудовых актах, следует прописать в ТД с работниками. Обязательная к применению типовая форма ТД для микропредприятий утверждена постановлением Правительства РФ от 27.08.2016 № 858.

ВАЖНО! Если микропредприятие утратило свой статус, и это зафиксировано в госреестре малого и среднего предпринимательства, то регулирование трудовых отношений будет осуществляться по «стандартным» правилам по истечении 4 месяцев с даты внесения соответствующей записи в госреестр ─ без каких-либо особенностей (ч. 2 ст. 309.1).

Заключение и регистрация трудового договора работодателями-физлицами

По общему правилу трудовые отношения возникают на основании ТД. Он заключается в письменной форме в 2-х экземплярах (ч. 1 ст. 67, ч. 3 ст. 303 ТК РФ).

А может ли неоформленный в письменном виде трудовой договор считается заключенным? Безусловно. Обязанность по оформлению трудовых отношений лежит на работодателе (ч. 1 ст. 67, ч. 3 ст. 303 ТК РФ). Отсутствие письменного ТД не лишает возможности признания в суде отношений трудовыми, а договора ─ заключенным. Если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя, датой заключения ТД будет считаться та, в которую сотрудника в действительности допустили к работе. Неоформление ТД с фактически начавшим трудиться работником может быть расценено судьями как злоупотребление со стороны работодателя (ст. 22 ТК РФ).

Срочный трудовой договор

Срочный ТД может заключаться только тогда, когда трудовые отношения с учетом характера работы или условиями ее выполнения не могут быть заключены на неопределенный срок. А также в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами (ч. 2 ст. 58, ст. 59 ТК РФ)

В ст. 59 ТК РФ перечислены конкретные случаи, когда разрешено заключение срочного ТД:

заключение срочного ТД с работником, поступающим на работу к работодателю-ИП или к работодателю-субъекту малого предпринимательства, численность персонала которых не превышает 35 человек, а в сфере розничной торговли и бытового обслуживания — 20 человек (абз. 2 ч. 2 ст. 59 ТК РФ);
заключение срочного ТД со стажером адвоката (ст. 28 закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности …»).

Признание договора ГПХ трудовым договором

Еще один важный и для многих «малышей» актуальный вопрос ─ переквалификация договора ГПХ в трудовой. Ст. 15 ТК РФ не разрешает заключение договоров ГПХ, которые по сути подразумевают трудовые отношения. Судьи могут признать наличие трудовых отношений по договору ГПХ, если будет выявлено, что этим договором фактически регулируются именно они.

К основному отличию ТД от договора ГПХ можно отнести определение предмета договора ─ это выполнение не какой-то конкретной разовой работы, а осуществление определенных трудовых функций. При этом важен не результат труда, а сам процесс выполнения этой функции.Другие отличия:

По договору ГПХ исполнитель сохраняет самостоятельность, а по ТД ─ работник обязуется выполнять работу по определенной трудовой функции, подчиняется принятому в компании режиму труда, вводится в состав персонала работодателя и работает под его контролем.
Исполнитель по договору ГПХ работает на свой страх и риск, а вот лицо, работающее по ТД, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Последствия расторжения трудового договора с работодателем-физлицом

В ТД с работодателем-физлицом, кроме причин, которые предусматривает ТК РФ, могут быть зафиксированы дополнительные основания для расторжения. Но они не могут быть дискриминационными (ст. 3 ТК РФ). Если судья выявит, что увольнение работника произошло по дискриминационным причинам (например, из-за невступления в профсоюз, беременности, приближения пенсионного возраста), увольнение будет признано незаконным (ст. 2 ТК РФ). Работодатель-физлицо (неважно ИП или нет) обязан выплатить увольняемому работнику ст. 307 ТК РФ:

выходное пособие;
иные компенсационные выплаты, закрепленные ТД.

Виды трудовых споров, решаемых в суде

ВС РФ выделяет следующие трудовые споры, рассматриваемые судами по заявлениям работников в порядке гражданского производства (ст. 22 ГПК РФ):

о признании отношений трудовыми, если ТД был ненадлежаще оформлен;
о признании отношений трудовыми при использовании личного труда и по договорам ГПХ;
о возложении на работодателей обязанностей: по оформлению ТД, внесению необходимых записей в трудовую книжку;
о взыскании зарплаты, компенсаций за неиспользованный отпуск, иных сумм, а также процентов за нарушение сроков этих выплат;
о взыскании компенсаций за покупку спецодежды;
о восстановлении на работе, изменении даты и формулировки основания увольнения, об оплате за время вынужденного прогула;
о компенсации морального вреда при нарушении трудовых прав работников;
о признании травмы несчастным случаем на производстве, возложении на работодателя обязанности по оформлению акта о несчастном случае на производстве (ф. Н-1), о возмещении вреда;
о выполнении обязанности работодателем по уплате предусмотренных законом страхвзносов;
трудовые споры работников с работодателями-банкротами.

ВАЖНО! Дела по вопросам взыскания невыданной работнику зарплаты (и иных выплат) в сумме, не превышающей 500 тыс. руб., решают мировые судьи (п. 1 ч. 1 ст. 23, ч. 1 ст. 121, абз. 7 и 9 ст. 122 ГПК РФ). Иными трудовыми спорами занимаются районные судьи.

Место подачи иска и судебные расходы

Сотрудник по своему выбору может подать иск (ст. 28, ч. 6.3 ст. 29 ГПХ РФ):

по своему местожительству;
по месту нахождения работодателя.

Если в ТД зафиксировано определенное место разрешения споров, иски разрешается предъявить также в суд по этому месту (ч. 9 ст. 29 ГПК РФ).

Что касается судебных расходов по трудовым спорам, работник их не уплачивает, причем в независимости от того, чем закончится дело (даже если будет отказано в удовлетворении его требований – полностью или частично).

Досудебное урегулирование трудовых споров и сроки обращения в суд

ТК РФ не требует обязательного досудебного урегулирования трудовых споров, а потому «обиженный» сотрудник может сразу идти в суд. При этом судья не вправе вернуть исковое заявление работника (п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ), а суд ─ оставить его без рассмотрения по той лишь причине, что не соблюден досудебный порядок урегулирования спора (абз. 2 ст. 222 ГПК РФ).

Если говорить о сроках, ВС РФ выделяет следующие:

Работник может пойти в суд в течение 3 месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своих прав (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
По спорам об увольнении сотрудник может подать иск в суд в течение 1 месяца со дня получения копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
По спорам о невыдаче зарплаты или других выплат сотруднику ─ в течение 1 года со дня установленного срока выплаты (ч. 2 ст. 392 ТК РФ).

ВАЖНО! Если срок пропущен, суд может его восстановить (ч. 4 ст. 392 ТК РФ), но только если есть уважительная причина (болезнь сотрудника, уход за тяжелобольным членом его семьи, нахождение в командировке или другое веское основание).

Участие в трудовых спорах прокурора, уполномоченного по правам человека, профсоюза

В присутствии прокурора рассматривают дела (ч. 3 ст. 45 ГПК РФ):

о восстановлении на работе;
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью сотрудника.

Прокурор может сам обратиться в суд с заявлением о защите нарушенных или оспариваемых прав и интересов работников (ч. 1 ст. 45 ГПХ РФ).

Уполномоченный по правам человека по результатам рассмотрения жалобы может обратиться в суд с ходатайством о проверке судебного постановления, вступившего в законную силу (подп. 3 п. 1 ст. 29 закона от 26.02.1997 № 1-ФКЗ).

Профсоюз может обратиться в суд для решения трудового спора по просьбе работника-члена профсоюза (ч. 1 ст. 46 ГПК РФ, ч. 1 ст. 391 ТК РФ, п. 1 ст. 11, ст. 23 закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ).

Как суды устанавливают, были или нет трудовые отношения

ВС РФ указывает, что судьи в данном вопросе должны исходить не только из наличия либо отсутствия формальных подтверждающих документов (договоров ГПХ, штатного расписания и т. п.), но также выяснять:

были ли в действительности трудовые отношения (ст. 15, ст. 56 ТК РФ);
был ли сотрудник фактически допущен к работе.

К признакам трудовых отношений ВС РФ относит:

достижение сторонами соглашения о выполнении работником трудовой функции в интересах и под контролем работодателя;
подчинение работника ПВТР;
обеспечение работодателем условий труда;
выполнение работником трудовой функции за вознаграждение;
предоставление работодателем сотруднику еженедельных выходных и ежегодного отпуска;
оплату работодателем рабочих поездок работника;
регулярные выплаты работнику, являющиеся для него единственным или основным источником доходов;
предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем;
наличие иных гарантий работнику, которые предусматривает трудовое законодательство.

Доказательствами того, что между сторонами имелись трудовые отношения, могут быть:

письменные подтверждения (оформленный компанией сотруднику пропуск на ее территорию, журнал регистрации прихода-ухода персонала на работу/с работы, кадровая документация, расчетные листки, зарплатные ведомости и др.);
свидетельские показания;
аудио- и видеозаписи;
другие доказательства.

А можно ли определить размер зарплаты, если нет доказательств? Конечно. Если трудовые отношения не были оформлены и нет письменных доказательств, подтверждающих размер получаемой работником зарплаты, суд может определить ее исходя из (ч. 3 ст. 37 Конституции РФ, ст. 133.1 ТК РФ, п. 4 ст. 1086 ГК РФ):

обычного вознаграждения работника его квалификации в данной местности;
исходя из размера минимальной зарплаты в данном субъекте РФ.

Подведем итоги

ВС РФ поднял важные вопросы и объяснил, как применять трудовое законодательство, относящееся к физлицам и субъектам малого предпринимательства. Основная его идея состоит в том, что должны заключаться официальные трудовые договоры, защищающие права работников. При отсутствии закрепленных на бумаге договоренностей судам рекомендовано изучать все нюансы и доказательства, позволяющие установить факт заключения трудового договора и размер выплачиваемого вознаграждения.

Для единообразного применения судами законодательства о досудебном урегулировании споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства, Пленум Верховного Суда РФ выпустил обзор от 22.06.2021 № 18 о досудебном (претензионном) порядке урегулирования спора (далее – Постановление ВС № 18). В этом материале приводим некоторые позиции (всего их 49), которые важны не только для судов, но и для тех, кто в них обращается (истцов и ответчиков) после неудачных попыток договориться или решить дело миром.

Общий подход

Досудебное урегулирование – это деятельность сторон спора до обращения в суд, осуществляемая ими:

самостоятельно (переговоры, претензионный порядок);
с привлечением третьих лиц (например, медиаторов, финансового уполномоченного по правам потребителей финансовых услуг – фин. омбудсмена);
путём обращения к уполномоченному органу публичной власти для разрешения спора в административном порядке.

ВИД СУДОПРОИЗВОДСТВА

КОГДА ОБЯЗАТЕЛЕН ДОСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК

гражданских правоотношений – в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором;
административных и иных публичных правоотношений – только в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Обязательность досудебного порядка

ПРЕТЕНЗИЯ НЕОБХОДИМА

МОЖНО СРАЗУ ИДТИ В СУД

подан встречный иск (учтите, что в 2020 г. Президиум ВС РФ полагал ровно иначе – что по общему правилу претензия нужна);
взыскивают неустойку и проценты (если была претензия в отношении «непросуженного» основного долга);
меняют иск;
в дело вступил надлежащий ответчик (здесь есть риск: если надлежащий ответчик докажет, что мог уладить спор без суда, истца могут не компенсировать судебные издержки независимо от исхода дела);
претензию направлял правопредшественник истца;
в суд обращается прокурор, государственные и муниципальные органы – в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан;
в дело вступило третье лицо с самостоятельными требованиями.

Медиация становится обязательным досудебным урегулированием спора, если:

стороны заключили соглашение о её применении;
в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или заменили предусмотренную ФЗ процедуру досудебного урегулирования на медиацию – при условии, что соответствующий федеральный закон позволяет изменить порядок такого урегулирования договором.

В пункте 3 Постановления ВС № 18 приведен неполный перечень основных федеральных законов и договоров, по которым досудебный порядок урегулирования спора обязателен.

Соблюдение досудебного порядка

Само по себе не говорит о несоблюдении обязательного досудебного порядка, если в обращении:

указано на конкретный материально-правовой спор, связанный с нарушением прав истца, и предложение ответчику его урегулировать;
не совпадают суммы основного долга, неустойки, процентов с исковым заявлением.

Вместе с тем, если истец не смог представить все документы и/или сведения, но представленные очевидно свидетельствуют о существе и размере заявленных требований либо документы есть у должника, досудебное урегулирование считается соблюденным.

Если истец не смог представить все документы, предусмотренные федеральным законом для досудебного урегулирования спора, но такие документы имеются у государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенной федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица либо могут быть получены указанными лицами посредством межведомственного взаимодействия, то досудебное урегулирование спора считается соблюденным.

по требованиям лиц об обязании налогового (таможенного) органа возвратить излишне взысканные налоги (таможенные платежи), пени и штрафы, выплатить проценты;
при оспаривании решения вышестоящего налогового органа, принятого по результатам рассмотрения жалобы (апелляционной жалобы);
по требованиям о признании не подлежащими исполнению инкассовых поручений или постановлений налоговых (таможенных) органов о взыскании налогов (таможенных платежей);
по требованиям о возврате (зачете) излишне уплаченных налогов (таможенных платежей), заявленным после отказа в возврате (зачете) спорных сумм в добровольном порядке по заявлению плательщика.

Замена направления претензии на примирительные процедуры

Это возможно, если:

есть согласие на это спорящих сторон;
закон, который предусматривает досудебный порядок, разрешает изменить его договором.

Причем заранее договариваться о возможности примирительных процедур необязательно.

Отметим, что в 2020 году ВС РФ занимал противоположную позицию – что примирительные процедуры должны быть закреплены в договоре.

Доказательства проведения примирительных процедур

Для подтверждения факта примирительных процедур можно, в частности, представить:

протокол разногласий;
соглашение о прекращении медиации;
заявление об отказе от продолжения медиации;
предложение о проведении обязательных примирительных процедур, на которое другая сторона не ответила.

Направление претензии: куда и способы

Пленум ВС РФ подтвердил, что претензию не обязательно отправлять ценным письмом с описью вложения, если этого не требует закон или договор.

у сторон уже есть опыт подобного обмена информацией, для них это обычная практика;
такой порядок предусмотрен законом/подзаконным актом либо прямо закреплен в договоре.

Доказать отправление претензии указанными способами можно скриншотом экрана, на котором есть:

Точное время его получения.
Адрес интернет-страницы.

Заверяет скриншот участник процесса.

Что не считается претензией

Претензией не признают (п. 4 Постановления ВС № 18):

уведомление о намерении обратиться в суд;
требование нашедшего вещь о вознаграждении;
извещение участников долевой собственности о намерении продать долю постороннему лицу;
требование участников долевой собственности о выделе доли;
требование о выселении в связи с нарушениями или прекращением права пользования жилым помещением;
требование участника договора долевого участия (ДДУ) об устранении выявленных в период гарантии недостатков.

Когда претензия действительна без приложений

из комплекта документов, который смог предоставить истец, можно очевидно установить суть и размер требований;
отсутствующие документы и сведения есть у ответчика;
документы есть у ответчика-госоргана либо он их может получить через межведомственное информационное взаимодействие;
ответчик в установленных законом случаях не сообщил об отсутствии необходимых документов или их неправильном оформлении.

Заявление о несоблюдении досудебного порядка

Верховный суд уточнил своё разъяснение 2020 года о том, что заявлять о несоблюдении досудебного порядка нужно только в первой инстанции.

Так, даже если заявить ходатайство в первой инстанции, его могут отклонить по следующим причинам:

ответчик уже успел сделать заявление по существу спора и не выразил намерение его урегулировать;
истек срок досудебного урегулирования.

Исчисление срока исковой давности при досудебном урегулировании

Течение этого срока приостанавливается на срок досудебного урегулирования, установленный законом или договором. А при отсутствии такого срока – на 6 месяцев.

При досрочном ответе на претензию течение срока давности приостанавливается до этого момента.

Особенности досудебного урегулирования некоторых видов споров

СИТУАЦИЯ

ПОСЛЕДСТВИЕ

оказание услуг связи (Закон о связи);
перевозка пассажира, багажа внутренним водным транспортом (ГК РФ, Кодекс внутреннего водного транспорта);
претензии по качеству туристского продукта в отношении туроператоров (Закон «Об основах туристской деятельности в РФ»);
обращения, подлежащие рассмотрению финансовым уполномоченным (Закон о финансовом уполномоченном).

В остальном Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 22.06.2021 № 18 рассмотрел много нюансов досудебного урегулирования споров.

Верховный суд (ВС) опубликовал обзор практики по соблюдению досудебного претензионного порядка (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). В нем ВС рассказывает, на какие требования этот порядок не распространяется, как и кому направлять претензию и в каких случаях досудебный порядок можно считать соблюденным. В этом материале — основные выводы из обзора ВС.

На какие требования претензионный порядок не распространяется

Требования об обращении взыскания на заложенное имущество (п. 1) и о возмещении вреда (п. 3). В ч. 5 ст. 4 АПК обязательный досудебный порядок для таких требований не предусмотрен. Он обязателен для гражданско-правовых споров о взыскании денежных средств по требованиям из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, или если такой порядок прямо установлен в законодательстве или в договоре. В примерах, которые ВС приводит в обзоре, этого нет.

В каких случаях направление претензии не требуется

Изменение размера требований. Например, при увеличении суммы неустойки в связи с увеличением периода просрочки (п. 11). «Несовпадение сумм неустойки, указанных в претензии и исковом заявлении, не свидетельствует о несоблюдении претензионного порядка урегулирования спора», — пишет ВС. Другой пример — увеличение взыскиваемого долга по аренде в связи с включением в иск новых периодов (п. 15): «Факт направления претензии с указанием на неисполнение обязательства и требования об уплате долга является достаточным для вывода о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора». Вывод из этих примеров можно сделать такой: достаточно просто потребовать уплаты суммы долга и связанных с просрочкой санкций, а конкретизировать ее в иске. Однако безопаснее будет все же указать сумму основного требования.

Предъявление встречного иска (п. 17). Например, когда существо встречного требования и ответ на претензию по первоначальному иску совпадают. Тогда суд может принять встречный иск и без соблюдения заявителем претензионного порядка.

Куда можно направлять претензию

По электронной почте (п. 5). Но для этого нужно, чтобы такой порядок «явно и недвусмысленно» был установлен в договоре. Так было в примере, приведенном в обзоре. Стороны договорились, что претензия может быть направлена одним из способов: по факсу, электронной почтой либо международной курьерской службой. При этом указали в договоре адрес электронной почты.

Надо ли направлять заказным письмом с описью вложения? Нет, так как АПК этого не требует (п. 9). Распространения этого разъяснения на иные сферы практики опасается Артем Карапетов (см. его пост в Фейсбуке). Он приводит в пример уведомление о зачете. Если между сторонами возникает конфликт и партнер пытается доказать, что якобы полгода назад он уведомил о зачете. Уведомление можно распечатать задним числом и подтвердить отправку любой квитанцией Почты России об отправке заказного письма. Так как по квитанции можно отследить доставку, то готово подтверждение об уведомлении. Способ отправки выбирает отправитель, и ему легче позаботиться о том, чтобы получить доказательства содержания письма, направив его с описью вложения. Иначе адресату придется вскрывать все поступающие письма «под видеозапись, при свидетелях и с оформлением акта вскрытия», чтобы обезопасить себя от недобросовестных действий партнеров, обращает внимание Артем Карапетов.

Когда ответчик должен заявить о несоблюдении претензионного порядка? Только в суде первой инстанции (п. 18). Если этого не сделано, то довод о несоблюдении претензионного порядка не может быть основанием для отмены судебных актов в апелляции или кассации.

На какой срок приостанавливается течение исковой давности при предъявлении претензии? На 30 дней с момента направлении претензии до момента отказа в ее удовлетворении (п. 14). Если ответа на претензию нет в течение 30 дней, то это приравнивается к отказу в удовлетворении. Правила ч. 4 ст. 202 ГК о продлении срока исковой давности до шести месяцев касаются только тех случаев, которые упомянуты в ч. 1 ст. 202 ГК. Они характеризуются неопределенностью момента прекращения: непреодолимая сила, если истец или ответчик на войне, если правительством установлен мораторий на исполнение обязательства, если приостановлено действие нормативного акта, регулирующего отношения сторон.

Подписывайтесь на наши Телеграм-каналы. Там много интересного! «Верховный суд — Главное от "Закон.ру"» и «Официальный канал портала Закон.ру».

Автор статьи

Куприянов Денис Юрьевич

Юрист частного права

Страница автора

Читайте также: