1 особенности юридической техники составления судебных документов
Обновлено: 02.05.2024
26-27 марта 2020 года (Москва) Дневной курс повышения квалификации. Организатор - Школа права "СТАТУТ". Информационный партнер - "КонсультантПлюс".
Автор и ведущий программы:
Павленко Николай Анатольевич
адвокат, судебно-экономический эксперт, председатель совета Фонда независимых консультантов и экспертов, член Американской Ассоциации Юристов, автор книг и статей по вопросам управления налоговыми обязательствами, управления рисками и юридической техники, заместитель председателя Контрольно-счетной палаты Москвы (в отставке)
1. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ПИСЬМЕННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ТЕХНИК: какие они бывают и чем отличаются. Нормативное регулирование юридических техник и особенности судебной переквалификации документов. Основные виды документов с точки зрения воздействия на сознание адресата
2. МАТЕРИАЛЬНАЯ И ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ТЕХНИКИ. Критерии и принципы эффективности юридической техники. Понятие документа и его юридическое значение. Особенности регулирования и использования электронной почты, смс, переписки в Skype, как юридически значимых документов. Судебная практика оценки значимости электронного документа
3. АЛГОРИТМ ПОДГОТОВКИ ДОКУМЕНТОВ с использованием "материальной" юридической техники. Цель подготовки документа и выбор его вида. Новации ГК РФ в части оценки вида и значимости документов. Определение существенных элементов ("кирпичиков") документа, а также его допустимой формы
4. РАЗНОВИДНОСТИ СТРУКТУРНОГО ПОСТРОЕНИЯ ДОКУМЕНТОВ В СФЕРЕ МАТЕРИАЛЬНОГО ПРАВА: писем, оферты, рекламных текстов, приказов, распоряжений, указаний, протоколов переговоров, протоколов разногласий, договоров и государственные контракты, претензии и акты. Особенности написания докладных и служебных записок и их значение в судебном процессе. Императивные требования к структуре и элементам юридических документов
5. АНАЛИЗ ДОКУМЕНТОВ, СДЕЛОК И ТЕХНИКА ПОДГОТОВКА ПРАВОВЫХ ЗАКЛЮЧЕНИЙ (Legal Opinion). Структуры правовых заключений в общем и континентальном праве. Юридическая значимость Legal Opinion в рамках реформы ГК РФ. Что такое заверение об обстоятельствах (ст.431.2 ГК РФ) и как его подготовить
6. ОСОБЕННОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ ПРИ ПОДГОТОВКЕ ДОГОВОРОВ И ГОСУДАРСТВЕННЫХ КОНТРАКТОВ. Использование техники правового моделирования документа. Риск-ориентированный подход при написании договора. Практические примеры использования структурной и процессной техник написания текста договора. Основные способы повышения эффективности текста договора. Основные ошибки при составлении договоров и контрактов
7. ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА. Алгоритм составления процессуальных документов в рамках гражданского, арбитражного, административного и налогового производства. Основные подходы при составлении исковых заявлений и жалоб. Особенности структуры искового заявления. Подготовка возражений и отзывов. Особенности подготовки отдельных видов ходатайств. Подготовка апелляционных и кассационных жалоб. Оптимизация их структуры для повышения эффективности воздействия на суд
К содержательной стороне судебных актов в большинстве случаев необходимо применять те же языковые требования, что и к проектированию текста нормативных правовых актов. Большинство требований, предъявляемых к стилю нормативных правовых актов (ясность, точность, краткость, определенность и др.) относятся и к стилю индивидуальных юридических документов, в том числе судебных. Таким образом, правоприменительные акты, в том числе судебные, с точки зрения терминологии, языковых клише и др. не должны расходиться с терминологией законов и других нормативных правовых актов, их должен объединять принцип «одного языка».
Судебный акт должен быть написан доступным языком, поскольку он может быть адресован достаточно широкому кругу адресатов, в том числе и не имеющему юридической подготовки. Каждое судебное решение является юридическим актом, определяющим права, обязанности и ответственность физических и юридических лиц. Для них судебное решение должно быть убедительно в смысле доказанности или недоказанности фактических обстоятельств дела, их правовой оценки, и изложено понятным и доступным языком.[395]
Приговоры суда, в соответствии со ст. 312 УПК РФ должны быть составлены в ясных и понятных выражениях. Основываясь на этом требовании, в приговоре недопустимо употребление неточных формулировок, использование не принятых сокращений и слов, неприемлемых в официальных документах, а также загромождение содержания решения описанием обстоятельств, не имеющих отношения к рассматриваемому делу. Приводимые в приговоре технические и иные специальные термины, а также выражения местного диалекта необходимо разъяснять в самом тексте. Необходимо, также учитывать и то, что исправления в тексте приговора должны быть оговорены и оговорки подписаны всеми судьями в совещательной комнате до провозглашения приговора. Не оговоренные и неподписанные судьями исправления, являются основанием для отмены вышестоящей судебной инстанцией приговора полностью либо в соответствующей части.[396]
Требования, предъявляемые к содержанию и форме судебных решений в различных видах судебной юрисдикции, устанавливаются отраслевым процессуальным законодательством.
Например, ст.13 ГПК РФ закрепляет, что суды принимают судебные постановления в форме судебных приказов, решений суда, определений суда, постановлений президиума суда надзорной инстанции. Решение суда излагается в письменной форме председательствующим или одним из судей (ст. 197 ГПК РФ) и состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной части (ст. 198 ГПК РФ). Решение выносится именем Российской Федерации.
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации в ст. 15 устанавливает, что «Арбитражный суд принимает судебные акты в форме решения, постановления, определения. Судебный акт, принятый арбитражным судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу, именуется решением. Судебные акты, принимаемые арбитражными судами апелляционной и кассационной инстанций по результатам рассмотрения апелляционных и кассационных жалоб, а также судебные акты, принимаемые Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по результатам пересмотра судебных актов в порядке надзора, именуются постановлениями. Все иные судебные акты арбитражных судов, принимаемые в ходе осуществления судопроизводства, именуются определениями». Согласно статье 170 АПК РФ структура решения арбитражного суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей, а также перечисляет необходимые реквизиты. Как отмечалось, форма и содержание актов судебной деятельности зависят от целей и задач документа и часто определяется самим законодательством (см. например, ст. 121 АПК РФ «Судебные извещения»; ст. 125 АПК РФ «Форма и содержание искового заявления»; ч.4 ст. 131 АПК РФ «Отзыв на исковое заявление»; ст. 155 АПК РФ «Протокол»; ст. 185 АПК РФ «Содержание определения» и т.д.).
Применительно к уголовному судопроизводству, суд вправе решать вопросы, возникающие не только в ходе судебного разбирательства, но и в процессе досудебного производства (ст. 29 УПК РФ). Форма и содержание решений зависят от стадии судопроизводства. Так, к актам досудебного производства относятся – заявление о преступлении (ст. 141 УПК РФ), протокол следственного действия (ст. 166 УПК РФ), протокол допроса (ст. 190 УПК РФ) и т.д. Акты, принимаемые в ходе судебного разбирательства имеют свою специфику – это определения или постановления по вопросам, разрешаемым судом во время судебного заседания (ст. 256 УПК РФ) и приговоры суда (ст. 296-310 УПК РФ). Приговор суда состоит из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей, при этом необходимо учитывать, что описательно-мотивировочная и резолютивная части оправдательного и обвинительного приговоров имеют свои отличия.
В современном мире документы играют значительную роль, с их помощью средства правового регулирования (нормы, соглашения, индивидуальные решения) становятся объективными и доступными для других субъектов права. Юридические документы позволяют достичь определенности, стабильности в отношениях между людьми, юридическим действиям придается официальность.
На протяжении длительного периода документом в широком смысле считалась бумага, которая подтверждала какой-либо факт, несла информацию. Использование в современных условиях компьютеров документы не отменяет, напротив, новая их электронная форма только усилила документооборот. По содержанию, бумажные и электронные документы носят текстовый, графический, фотографический, изобразительный, звуковой характер.
Юридические документы – это официальные письменные акты, принимаемые в пределах компетенции уполномоченного органа, обладающие целевой ориентацией, особой формой фиксации юридических предписаний и реквизитами, предназначенные информационно опосредовать и выражать различного рода социальные связи правового характера.
Юридическим документам присущи следующие признаки:
а) они могут иметь как документальный, так и электронный характер,
б) основанием их издания является закон (в широком смысле, т.е. законодательство),
в) документы составляются в пределах компетенции (если речь идет о государственных органах и должностных лицах) или правоспособности (если речь идет о гражданах и организациях),
г) они должны быть составлены в соответствии с правилами юридической техники,
д) юридические документы порождают юридические последствия, т.е. имеют обязательный характер,
е) документы предназначены для регулирования общественных отношений, придания им стабильности и устойчивого характера.
К юридическим документам относятся:
1) нормативные документы – содержат нормы права, также они являются источниками права;
2) интерпретационные акты – выраженный в соответствующей юридической форме результат толкования, содержащий в себе разъяснение фактического смысла интерпретируемых норм права;
3) документы, фиксирующие юридические факты:
- документы, фиксирующие правовой статус субъектов,
- документы, фиксирующие правовой режим объектов (ценные бумаги, свидетельство о праве собственности на недвижимость),
- документы, фиксирующие акты-события или акты-действия;
4) документы, содержащие решения индивидуального характера - влекут правовые последствия в отношении конкретных лиц:
Все они создаются и совершенствуются при помощи особого вида техники – юридической. Юридическая техника –это совокупность средств, правил и приемов разработки, оформления, публикации и систематизации законов, иных правовых актов, обеспечивающая их совершенство, эффективное использование, подготовки и упорядочения правовых актов, применяемая в целях обеспечения их совершенства и повышения эффективности.
Основным объектом юридической техники выступает текст правовых актов, информационное воплощение юридических предписаний. При их принятии важно учитывать, чтобы содержание таких предписаний (дух) и форма (буква) соответствовали друг другу, чтобы не было неясности, двусмысленности. Текст закона строится в соответствии с требованиями полноты, точности, завершенности словесного выражения юридических норм, содержания закона. Законодательный текст должен быть редакционно отработан, соответствовать правилам грамматики, стилистики, лексики, До окончательного принятия закона в нем необходимо устранить все редакционные недостатки, произвести редакционные уточнения и дополнения.
Т. В. Кашанина рассматривает следующие признаки юридической техники:
1) юридическая техника – это совокупность юридических инструментов, которые применяются, как правило, в строгой последовательности;
2) юридическая техника способствует наиболее целесообразному преобразованию информации в правовой акт;
3) юридическая техника позволяет эффективно проводить юридическую работу;
4) юридический инструментарий зависит от уровня развития общества и от достигнутых им высот в области экономики, политики, нравственности.
Юридическая техника признана структурировать правовой материал, совершенствовать язык правовых актов, делать его более понятным, точным и грамотным. Во многом именно уровень юридической техники символизирует определенный уровень правовой культуры конкретного общества.
Юридическая техника основывается на следующих принципах:
- определенность юридической формы (исключение двусмысленностей и неадекватности применяемых понятий);
- ясность юридического языка;
- конкретность формулируемых положений;
- устойчивость общепринятых выражений и терминов;
- системность (положения проекта нормативного акта должны учитывать требования действующей системы законодательства;
- компактность юридических формулировок.
Юридическая техника действует путем применения определенного набора средств, среди которых основными являются: юридические термины (это слова или словосочетания, точно обозначающие определенное правовое понятие и юридические конструкции (специфическое строение нормативного материала по тому или иному типу связи между его элементами), технические правила оформления нормативно – правового акта, предполагающие наличие необходимых реквизитов, технические приемы.
Все юридические термины делятся на три группы: общеупотребительные термины (слова обычного литературного языка), специальные юридические термины (это термины, отражающие особенности государства и права как специфических социальных явлений возникающие в процессе юрисдикционной деятельности), специальные неюридические термины – это термины, составляющие принадлежность неюридических наук и отраслей и используемые в законодательстве и юридической науке.
Юридическая конструкция – специфическое построение нормативного правового материала по тому или иному типу связи между его элементами.
К техническим правилам относят:
1) ясность и четкость, простоту и доступность языка правовых актов;
2) сочетание лаконичности с необходимой полнотой, конкретности с требуемой абстрактностью выражения соответствующих правовых предписаний;
3) последовательность в изложении юридической информации;
4) взаимосвязь, согласованность и внутреннее единство правового материала.
К техническим приемамотносят способы, фиксирующие официальные реквизиты (наименование правового акта, дата и место его принятия, подписи должностных лиц и т.п.), структурную организацию правового акта (вводная часть – преамбула, общая и особенная части, нумерация разделов, глав, статей, пунктов и т.д.).
Основным критерием классификации видов юридической техники можно выбрать стадии правового регулирования: правотворчество, действие права, реализация права. В связи с этим можно говорить о шести видах юридической техники: правотворческая техника, техника опубликования нормативных актов, техника систематизации нормативных актов, интерпретационная техника, правореализационная техника, правоприменительная техника.
Законодательная техника – важнейшая составная часть юридической техники, представляющая собой совокупность специфических средств, правил и приемов наиболее оптимального правового регулирования общественных отношений.
Законодательная техника – совокупность средств, правил и приемов разработки, оформления, опубликования и систематизации нормативных правовых актов.
Законодательная техника включает в себя средства, способы и приемы:
1) выражения воли законодателя (языковые, логические и технико-юридические приемы);
2) формирования и выражения содержания законодательного материала в статьях закона;
3) структурного построения норм права и нормативных правовых актов;
4) процедуры принятия законопроектов;
5) опубликования и вступления в силу нормативно-правовых актов;
6) систематизации законодательства.
Нормативные акты должны быть содержательными и эффективными. Содержание любого нормативного акта должно отвечать следующим требованиям: законности, соответствия нормам морали, целесообразности, обоснованности, эффективности, своевременности, стабильности, экономичности реальности, оптимальности. К внешним формальным реквизитам нормативного правового акта относят: наименование вида нормативного правового акта, заголовок, номер нормативного правового акта, дата принятия, преамбула, рубрикация, статья, заключительные и переходные положения, подпись соответствующего должностного лица. Значительную роль в подготовке нормативного правового текста играют правила формальной логики. Характер юридической логики накладывает отпечаток на логические правила, используемые при составлении нормативных актов, некоторые из них носят общий характер и важны для всех юридических документов:
- единообразное понимание терминов;
- согласованность различных частей правового документа;
- согласованность различных правовых документов;
- отсутствие противоречий между частями правового документа;
- отсутствие противоречий между различными правовыми документами;
- последовательность мыслительных операций, используемых при построении правовых актов;
- убедительность правовых документов.
Правоприменительная техника, являясь элементом юридической техники, представляет собой систему научно обоснованных и практически сложившихся средств и способов, используемых при создании (подготовке и оформлении) правоприменительных (индивидуальных) актов.
Формальные требования к подготовке правоприменительных актов можно объединить в следующие группы:
1) по содержанию:
принимается уполномоченным органом государственной власти или органом местного самоуправления, должностным лицом;
принимается строго в пределах его компетенции уполномоченного лица;
не должен противоречить требованиям законодательства;
логичность и последовательность изложения;
правильное использование юридических терминов и оборотов.
2) по оформлению:
должен приниматься в установленной законом форме (приказ, распоряжение);
должен содержать необходимые реквизиты (дата, подписи, наименование).
обязательное наличие юридической основы принятия акта (четкое обозначение нормы, подлежащей применению);
соответствие фактических и нормативных оснований;
как правило, требуется наличие описательной, мотивировочной и резолютивной частей.
Значительными особенностями обладают правила подготовки судебных решений. Они регламентируются процессуальным законодательством Российской Федерации. Например, глава 16 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации регулирует такие вопросы, как форма решения суда, его содержание, исправление описок и явных арифметических ошибок и др. Согласно статье 198 названного законодательного акта решение суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.
Под юридической техникой составления документов предварительно расследования мы будем понимать совокупность правил, средств и приёмов разработки и оформления в целях достижения их ясности и эффективности. Следовательно, объектом нашего внимания будет текст процессуального документа предварительного следствия, в отношении которого применяются интеллектуальные усилия его составителя.
В сущности, юридическая техника представляет собой средства и приёмы, сложившиеся в ходе правотворческой деятельности. Они могут быть закреплены в законах (в основном в УПК РФ), подзаконных актах (Указаниях Генерального прокурора РФ, приказах, инструкциях и т.п.), но могут действовать и на основе сложившейся практики.
Одним из важных средств юридической техники является распределение материала внутри документа в определённом порядке, его деление на части и их согласование.
Законодательно принята трехзвенная форма постановлений.
Вводная часть постановления выступает в качестве своеобразного ярлыка, по которому можно четко определить, к какому случаю или к какому лицу относится то или иное постановление. Смысловую нагрузку несет и само название документа.
Описательная часть занимает в постановлении центральное место. В ней должны излагаться те установленные по делу конкретные обстоятельства, из которых при соответствующей мотивировке будут сделаны необходимые выводы, формулируемые затем в резолютивной части постановления.
Обоснованность вынесенного постановления зависит от того, соответствуют ли сделанные выводы изложенным обстоятельствам дела, логичны ли приведенные мотивы.
Составление описательной части постановления – своего рода искусство. В ней должны быть отражены только юридически значимые факты: дата, время, место совершения деяния, фактические обстоятельства в объеме, достаточном для принятия решения.
Правоприменительной практикой выработан прием, согласно которому описательная часть заканчивается ссылкой на закон (статьи УПК, УК), используемый компетентным лицом при вынесении постановления. Необходимо иметь в виду, что требование законности постановления предполагает указывать не только статью УК РФ и УПК РФ, но и ее часть, пункт. Точная ссылка на закон отвечает и другому требованию, предъявляемому к процессуальным документам: их юридической грамотности.
Резолютивная часть содержит формулировку принятого решения, которое должно логически вытекать из вводной и, главным образом, из описательной частей постановления. Здесь могут быть отражены и другие решения, связанные с основным.
К постановлениям, кроме того, предъявляются такие технико-юридические требования, как логичность, краткость и ясность.
Достаточно новым в законодательстве является положение ст. 46 УПК РФ, в соответствии с которым вынесение постановления о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица придает ему статус подозреваемого. Следователь должен четко представлять, что означает эта фраза законодателя «лицо, в отношении которого … возбуждено уголовное дело». Что должно содержаться в постановлении, чтобы можно было сделать вывод о том, что дело возбуждено в отношении конкретного лица? Представляется, что степень точности изложения в постановлении данных о личности должна быть таковой, чтобы ее можно было идентифицировать.
Обозначив общие положения юридической техники, касающиеся структуры и содержания постановления, считаем необходимым высказать некоторые рекомендации по составлению текста ряда постановлений, основанные на обобщении изученных нами уголовных дел и личного опыта.
Постановление об избрании меры пресечения. Избирая ту или иную меру пресечения, следователь, дознаватель, прокурор или судья в соответствии с ч. 4 ст. 7, ст. 101 УПК РФ выносит мотивированное постановление. Уголовно-процессуальный закон (ст.ст. 97, 100, 101 УПК РФ), предъявляет лишь ряд отдельных требований к содержанию данного документа, в частности, обязывает составителя указать на преступление, в котором подозревается (или обвиняется) конкретное лицо, и основание для избрания примененной меры пресечения; объявить постановление лицу, в отношении которого оно вынесено, и разъяснить порядок обжалования применения меры пресечения; вручить копию постановления лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе.
Анализ показывает, что наибольшее количество ошибок и неточностей правоприменители допускают при изложении описательной части указанных постановлений. На протяжении многих лет самым распространенным недостатком постановлений о применении меры пресечения является отсутствие в них изложения оснований избрания меры пресечения.
В случаях, когда лицу вменяется совершение нескольких эпизодов однородных преступлений (например, краж, грабежей и т.п.), в тексте описательной части необходимо обратить внимание на систематическое совершение преступлений, т.е. на возможность обвиняемого и в дальнейшем заниматься преступной деятельностью. Если преступление совершено группой лиц, а в ходе расследования установлен один соучастник, и не известно местонахождение похищенного, то с помощью изложения фабулы можно аргументировать такое основание, как возможность обвиняемого воспрепятствовать установлению истины по делу. В фабуле вполне приемлемым является акцент и на опасность преступления, что может заставить обвиняемого скрыться от следствия или воспрепятствовать установлению истины.
Основания для применения меры пресечения могут быть выражены не только через фабулу преступления, но и самостоятельно. Однако при этом нельзя голословно утверждать, что обвиняемый может скрыться, воспрепятствовать установлению истины по уголовному делу и т.д. Необходимо кратко указать конкретные обстоятельства, дающие основание полагать это, т.е. сослаться на попытку побега, если она имела место, отсутствие постоянного места жительства, запугивание и подкуп свидетелей, уничтожение следов преступления и вещественных доказательств, попытку незаконно повлиять на следователя или других должностных лиц, имеющих отношение к расследуемому делу, прежние судимости, отношение к своей преступной деятельности, склонности, привычки, поведение на работе и в семье и т.д.
К сожалению, ошибки, допускаемые практическими работниками, нередко «перекочевывают» в «образцы» процессуальных документов предварительного следствия. Приведем выдержку из описательной части неудачного, по нашему мнению, постановления:
«Принимая во внимание, что Ветров И.И. ранее не был судим, у него на иждивении находятся двое детей, руководствуясь статьями 89, 91, 92 и 93 УПК, постановил: Применить в отношении обвиняемого Ветрова Ивана Ильича … в качестве меры пресечения подписку о невыезде …»[18].
В приведенном примере составитель ограничился изложением обстоятельств, учитываемых в соответствии со ст. 91 УПК РСФСР (ныне ст. 99 УПК РФ) при избрании меры пресечения. Однако в нем нет ссылки ни на одно из четырех оснований для применения меры пресечения. Такое постановление следует расценивать как необоснованное.
Проанализируем приведенный выше пример.
На наш взгляд, фраза, отражающая основания для избрания меры пресечения, в этом случае могла бы быть изложена следующим образом: «Принимая во внимание возможность уклонения Ветрова от следствия и суда, учитывая вместе с тем, что он ранее не судим и имеет на иждивении двоих детей …».
Постановление о привлечении в качестве обвиняемого – один из наиболее важных процессуальных документов предварительного следствия, описательная часть которого является составным фрагментом обвинительного заключения и оглашается в зале суда.
Наиболее сложной является описательная часть, в которой надо отразить, на что было направлено преступное посягательство (объект преступления), в чем конкретно оно проявилось (объективную сторону), а также способ совершения преступления и наступившие последствия. Необходимо указать на совершение преступления конкретным лицом, т.е. назвать субъекта преступления, раскрыть субъективную сторону деяния, т.е. определить форму вины, мотив преступления. Важно обозначить обстоятельства, обусловливающие квалификацию содеянного (отягчающие или, наоборот, смягчающие наказание). Формулировка обвинения является выводом следователя о совершении преступления конкретным лицом и содержит указание на признаки состава преступления в действиях привлекаемого лица, обосновывающие этот тезис.
Чтобы рассмотреть несколько проблемных ситуаций, обратимся к технологии составления текстов описательной части постановлений о привлечении в качестве обвиняемого.
Во-первых, при формулировании обвинительного тезиса из фактических обстоятельств дела необходимо выделять существенные, которые должны четко соотноситься с признаками составов преступлений, раскрывать их. При этом состав обвинения должен быть описан таким образом, чтобы из него логично вытекала определенная правовая оценка, т.е. юридическая квалификация деяния.
Во-вторых, фабулу обвинения следует составлять из всем понятных выражений, нельзя использовать не принятые сокращения, неприемлемые в официальных документах слова, а также загромождать ее описанием обстоятельств, не имеющих отношения к расследуемому делу. Обстоятельства совершения преступления излагаются так, чтобы обвиняемый имел возможность уяснить смысл обвинения и выдвинуть свою версию – версию защиты. Таким образом, в описательной части постановления необходимо отразить, как минимум, все установленные законом обстоятельства, входящие в предмет доказывания (ст.ст. 73, 421, 434 УПК РФ).
Как показывает анализ возвращенных для дополнительного расследования уголовных дел, одной из основных причин признания постановлений о привлечении в качестве обвиняемых вынесенными с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона является несоблюдение правил изложения правового акта: их неконкретность или внутренняя противоречивость.
Время совершения преступления позволяет определить, достиг ли обвиняемый к моменту совершения преступления возраста, по достижении которого возможно привлечение его к уголовной ответственности. В случаях, когда несовершеннолетний совершил преступление в возрасте, с которого наступает ответственность за данное преступление (ст. 20 УК РФ), в постановлении должна быть отражена дата его рождения, а не только год.
Уголовно-процессуальный закон не обязывает следователя излагать в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого доказательства, обосновывающие обвинение, но и не запрещает это делать. Однако все утверждения, содержащиеся в постановлении, не могут быть голословными, должны основываться на имеющихся в деле доказательствах, а не на предположениях. Практикой составления описательной части постановлений о привлечении в качестве обвиняемого выработаны следующие положения:
1) при бланкетных диспозициях принято указывать содержание допущенного нарушения каких-либо инструкций, правил и т.п. Например, если обвиняемому вменяется ст. 264 УК РФ (нарушение лицом, управляющим автомобилем, правил дорожного движения), то в описательной части постановления приводятся не только пункты нарушенных ПДД, но и их содержание. Наличие такого пункта в Правилах дорожного движения будет подтверждено в деле доказательством – выпиской из ПДД РФ;
2) по делам, где квалификация преступления связана с заключением эксперта, в постановлении принято отражать почти дословно выводы из соответствующих заключений экспертов. Например, если преступными действиями причинен физический вред, то в постановлении приводится вывод из заключения судебно-медицинского эксперта. По делам, связанным с огнестрельным или холодным оружием, боеприпасами, наркотическими средствами, принято указывать в постановлении выводы из соответствующих заключений экспертов, подтверждающих, что изъятые в ходе расследования предметы действительно являются оружием, боеприпасами или наркотическими средствами;
С нашей точки зрения, целесообразность ссылки в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого на наличие в деле отдельных доказательств в каждом конкретном случае должен решать следователь.
Если по делу привлекаются несколько обвиняемых, то в силу индивидуализации обвинения в отношении каждого из них должно быть составлено отдельное постановление о привлечении его в качестве обвиняемого. При этом постановления не будут идентичными, в каждом из них главной фигурой будет тот соучастник, в отношении которого вынесен данный документ.
Действия всех обвиняемых должны быть строго разграничены, конкретизированы для каждого из них.
Если преступление состоит из нескольких эпизодов, даже охватываемых общей квалификацией, в постановлении должны быть отдельно изложены обстоятельства каждого из эпизодов.
В случаях, когда обвиняемый совершил несколько преступлений, в постановлении каждый преступный эпизод описывается отдельно и квалифицируется.
Юридическая техника при подготовке документов в судебном разбирательстве: иски, заявления, возражения, ходатайства, жалобы и пр.
Работа по составлению искового заявления начинается с подготовительного этапа. Подготовительный этап предполагает, что адвокат уже выработал позицию по делу с учетом имеющегося набора доказательств, а также определил тактику ведения дела, диктующую последовательность выдвижения аргументов по делу и заявления ходатайств о совершении процессуальных действий (осмотра на месте, назначения судебной экспертизы, вызова свидетелей и т.п.).
Формулирование оснований иска и исковых требований прямо связано с качественно проведенным до этого интервьюированием. Между интервьюированием и составлением искового заявления адвокат консультирует доверителя о том, какие исковые требования могут быть заявлены, каковы их правовые последствия.
Особого внимания при подготовке к составлению искового заявления требует правовая квалификация правоотношений, из которых вытекает иск, и соответственно, определение норм права, которые должны быть положены в основание каждого из заявляемых исков. Одновременно осуществляется работа по формированию доказательственной базы и отбору доказательств, которые будут приложены к исковому заявлению.
На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату предстоит решить вопросы, непосредственно связанные с обращением в суд. Необходимо определить:
— подведомственно ли дело арбитражному суду или суду общей юрисдикции;
— к подсудности какого суда общей юрисдикции — мирового судьи или федерального суда — относится дело;
— каков круг лиц, участвующих в деле (ответчик, третьи лица, обязательно ли участие прокурора, государственного органа или органов местного самоуправления);
— обладает ли истец процессуальной дееспособностью. Если истец не обладает процессуальной дееспособностью, устанавливается его законный представитель, документы, подтверждающие полномочия последнего.
При необходимости до предъявления искового заявления можно обеспечить доказательства в порядке, установленном Основами законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, обратившись к нотариусу за совершением соответствующего нотариального действия. Доказательства, обеспеченные нотариусом до возбуждения производства по гражданскому делу, обладают силой судебных доказательств.
Перед тем как приступить к написанию текста искового заявления, рекомендуется определить, какие ходатайства будут заявляться одновременно с предъявлением искового заявления, например об отсрочке, или рассрочке госпошлины, вызове свидетелей, обеспечении иска и т.п.
В процессе подготовки искового заявления выясняются полные имена или наименования лиц, участвующих в деле, свидетелей, а также их адреса. Если исковое заявление будет подписывать не истец, а его законный представитель или адвокат, должны быть подготовлены документы, подтверждающие их полномочия. Для подписания искового заявления адвокату недостаточно ордера, в этом случае должна быть составлена доверенность с указанием соответствующего полномочия поверенного.
Написание текста искового заявления начинается с указания его начальных реквизитов, а затем последовательно приступают к изложению фактического и правового основания иска, исковых требований, составлению списка приложений и подписанию.
К начальным реквизитам обращения в суд относятся наименование суда, указание лиц, участвующих в деле, их адресов и адресов для получения судебных извещений, если последние отличаются от адреса места нахождения или, соответственно, адреса места жительства. Подпункт 2 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ требует также указывать представителя лица, участвующего в деле, и его адрес, если заявление подается представителем.
Кроме того, к начальным реквизитам относится указание цены иска. Если среди заявленных исковых требований имеются имущественные требования, то следует указывать цену иска. Исковые требования в некоторых случаях могут быть выражены в иностранной валюте. В таком случае цена иска может указываться в иностранной валюте с обязательным указанием эквивалентной рублевой суммы по курсу Банка России на день предъявления иска. Расчет цены иска следует указать в расчете взыскиваемой суммы, прилагаемом к исковому заявлению.
Наименование документа «Исковое заявление» или «Заявление» размещается в центре листа, с кратким указанием на содержание документа. Например, «Исковое заявление о взыскании алиментов», или «Заявление об оспаривании действия должностного лица», или «Заявление о признании факта, имеющего юридическое значение». Название документа должно помочь судье разобраться, в чем суть предъявленных требований, к какому виду производства (исковому, из публичных правоотношений, особому) относится возбуждаемое дело.
Текст искового заявления должен содержать указание на спорное правоотношение или то право, которое истец считает нарушенным. При этом следует описать фактические обстоятельства, которые рассматриваются соответствующей нормой права в качестве юридически значимых и позволяют требовать судебной защиты. Описывая каждое обстоятельство дела, следует ссылаться на доказательства, подтверждающие его существование. Кроме того, адвокат в исковом заявлении обязательно обосновывает:
1) какая норма права позволяет сделать вывод о существовании спорного права, свободы или законного интереса истца;
2) какая норма права позволяет предъявлять требования, обозначенные в исковом заявлении.
Из текста искового заявления должно четко вытекать, на каком основании (правовом и фактическом) предъявляются определенные исковые требования. В тексте искового заявления могут обосновываться также некоторые процессуальные действия, например применение истцом правил альтернативной или договорной подсудности. Исковое заявление рекомендуется составлять так, чтобы у судьи была возможность опереться на его текст при обосновании своего решения. То есть к содержанию искового заявления вполне применимы требования, предъявляемые к мотивировочной части судебного решения ст. 198 ГПК РФ и ст. 170 АПК РФ.
После изложения обстоятельств дела формулируются исковые требования. Каждое исковое требование должно быть изложено отдельно. Рекомендуется их нумеровать. Это позволит избежать ошибки при исчислении государственной пошлины, уплачиваемой с каждого требования.
Исковые требования следует формулировать в соответствии с санкцией применяемой нормы права с указанием идентифицирующих признаков: ответчика, истца, объекта спора, размера исковых требований.
Если в норме права отсутствует санкция, то можно применять ст. 12 ГК РФ, установившую возможные способы защиты гражданских прав. Как правило, судья формулирует резолютивную часть решения, опираясь на просительную часть искового заявления. Неточности в формулировке исковых требований могут отразиться в решение суда и впоследствии затруднить исполнение решения суда, воспрепятствовать применению правил о тождестве иска или определению преюдициальных фактов.
Среди исковых требований не следует заявлять просьбу о взыскании с ответчика уплаченной государственной пошлины или других судебных расходов, так как эти требования не являются исковыми. Суд в силу ч. 5 ст. 198 ГПК РФ и ч. 5 ст. 170 АПК РФ обязан в резолютивной части решения указать порядок распределения судебных расходов между сторонами. Понесенные в связи с уплатой госпошлины расходы, а также расходы, которые понесены за счет государственного бюджета или с ведома суда (например, денежные суммы, подлежащие выплате свидетелям, эксперту, специалисту), суд распределит между сторонами самостоятельно, независимо от инициативы сторон. Судебные издержки истца, связанные с проездом, проживанием, почтовые расходы и другие, не известные суду расходы, а также расходы на оплату услуг представителя взыскиваются на основании ходатайства истца.
Завершает текст искового заявления перечень приложений к исковому заявлению. Перечень обязательных приложений установлен в ст. 132 ГПК РФ и ст. 126 АПК РФ. Кроме того, в нормах ГПК и АПК, регулирующих отдельные виды производства, могут быть установлены особые требования как к содержанию заявления, так и к перечню приложений к нему. Так, согласно ст. 193 АПК РФ в заявлении о признании недействующим нормативного правового акта должны быть также указаны:
1) наименование органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица, принявших оспариваемый нормативный правовой акт;
2) название, номер, дата принятия, источник опубликования и иные данные об оспариваемом нормативном правовом акте;
3) права и законные интересы заявителя, которые, по его мнению, нарушаются этим оспариваемым актом или его отдельными положениями;
4) название нормативного правового акта, который имеет большую юридическую силу и на соответствие которому надлежит проверить оспариваемый акт или его отдельные положения;
5) требование заявителя о признании оспариваемого акта недействующим.
Кроме документов, указанных в п. 1 — 5 ст. 126 АПК РФ, к заявлению прилагается также текст оспариваемого нормативного правового акта.
В заявлениях, которыми возбуждается производство по делам из публичных правоотношений, должны быть названы права, которые нарушены оспариваемыми нормативными правовыми актами или ненормативными правовыми актами, действием или бездействием публичных образований.
Особые требования предъявляются к содержанию заявлений и перечню приложений к ним не только в производстве по делам из публичных правоотношений, но и в особом производстве, и в производствах по другим категориям дел, особенности рассмотрения которых установлены в ГПК РФ. В АПК РФ имеются аналогичные требования к заявлениям по делам тех категорий, для которых установлены особенности рассмотрения.
Кроме искового заявления или заявления, как правило, во время производства по делу составляются и иные обращения к суду: заявления, ходатайства, частные жалобы.
Приемы оформления и составления заявления и ходатайства одинаковы, поэтому далее речь пойдет о составлении ходатайства.
Ходатайство, подаваемое одновременно с исковым заявлением, может быть изложено как в тексте искового заявления, как было показано выше, так и оформлено отдельным документом. Ходатайство, заявляемое после предъявления искового заявления, рекомендуется оформлять письменно, даже если планируется обратиться с ним к суду в судебном заседании. Ходатайства, заранее составленные в письменной форме, останутся в материалах дела, даже если суд отклонит их удовлетворение. В дальнейшем это позволит избежать ситуации, когда ходатайство оказалось не внесенным в протокол судебного заседания или его содержание отражено в искаженном виде. Особенно актуальна письменная форма для ходатайств, заявляемых в арбитражном суде, где до сих пор в первой инстанции нередко протокол судебного заседания ведет сам судья.
Кроме того, при обжаловании решения суда можно будет ссылаться на такое ходатайство в обоснование доводов жалобы.
В начале ходатайства следует изложить обстоятельства, послужившие основанием для заявления ходатайства. В ряде случаев законодатель четко установил, какие обстоятельства должны быть отражены в ходатайстве или заявлении. Несоблюдение подобных требований к содержанию ходатайства неизбежно повлечет отказ в его удовлетворении, который в некоторых случаях будет невозможно преодолеть.
Далее формулируется просьба. Излагается просьба к суду о совершении процессуального действия судом или о предоставлении возможности лицу, участвующему в деле, реализовать свое процессуальное право. Можно оформить одним документом несколько однородных ходатайств, например о вызове нескольких свидетелей или об истребовании нескольких документов.
Ходатайство должно быть подписано и датировано! При этом указывается процессуальный статус лица, подписавшего ходатайство (истец, или ответчик, или представитель истца по доверенности, законный представитель ответчика и т.п.), и расшифровывается его подпись.
При составлении апелляционных или кассационных жалоб следует учитывать требования ГПК РФ и АПК РФ к их содержанию и приложениям.
Особого внимания адвоката требует обоснование жалобы — доводы, которые должны быть обязательно приведены в жалобе. Доводы жалобы представляют собой указания на фактические обстоятельства, которые составляют основания для отмены судебного акта, указанные соответственно в ст. 362 — 364 ГПК РФ и ст. 270 и 288 АПК РФ.
Кроме того, жалоба должна содержать просьбу заявителя к суду вышестоящей инстанции. Такая просьба выражается в указании на то полномочие суда апелляционной или кассационной инстанции, которое, по мнению подателя жалобы, должно быть применено в результате пересмотра дела.
В надзорной жалобе в арбитражном процессе необходимо указать, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его права и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) процессуального права в оспариваемом судебном акте должно быть сопряжено с нарушением единообразия в толковании и применении норм права; либо нарушением прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации; либо нарушением прав и законных интересов неопределенного круга лиц или иных публичных интересов (ст. 304 АПК РФ).
Однако соблюдение формальных требований к ее содержанию и приложениям представляется не менее важным, тем более что в случае несоблюдения таких формальных требований надзорная жалоба будет возвращена. Для надзорной жалобы не предусмотрена возможность оставления ее без движения. Таким образом, формальные ошибки при составлении этого обращения в суд могут привести к утрате возможности подать надзорную жалобу в связи с истечением срока для подачи надзорной жалобы.
Автор статьи
Читайте также: